Номер провадження: 22-ц/785/4319/15
Головуючий у першій інстанції Ільченко Н. А.
Доповідач Коротков В. Д.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

29.09.2015 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого Короткова В.Д.

суддів Калараш А.А., Комаровської Н.В.

з участю секретаря Абалдової О.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом Одеської міської ради до ОСОБА_2, ОСОБА_3, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору - Дочірнє підприємство «ТЕСТ», Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області, про визнання договору міни недійсними, звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки шляхом знесення самочинно збудованого об'єкту та зустрічним позовом ОСОБА_4 до ОСОБА_2, Одеської міської ради, за участю третьої особи: ОСОБА_5, про визнання добросовісним набувачем та визнання права власності, за апеляційною скаргою ОСОБА_2на ухвалу Приморського районного суду м.Одеси від 23 березня 2015року,

встановила:

Рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 18 листопада 2014року вищезазначений позов Одеської міської ради задоволений частково: зобов»язано ОСОБА_2 власними силами і за рахунок власних коштів привести до попереднього стану, відповідно, земельну ділянку, шляхом знесення самочинно збудованої прибудови до нежитлового приміщення №501 за адресою: АДРЕСА_1. В решті позову відмовлено.

На виконання зазначеного рішення суду 27 лютого 2015 року виданий виконавчий лист, який знаходиться на виконанні Другого Приморського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції.

12 березня 2015 року ОСОБА_2 звернувся до суду з заявою про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, посилаючись на те, що власником нежитлового приміщення, яке суд зобов»язав його знести є ОСОБА_4 на підставі договору міни від 9 листопада 2007 року, а її право власності зареєстровано КП «Одеське МБТІтаРОН» 13.11.2007року.

Ухвалою Приморського районного суду м.Одеси від 23 березня 2015року в задоволенні заяви ОСОБА_2 про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, відмовлено.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2 на ухвалу суду ставиться питання про її скасування та постановлення нової ухвали про задоволення його заяви про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи заперечень на апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість ухвали суду в межах доводів апеляційної скарги і заявлених вимог, колегія суддів вважає,що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частини 2 статті 369 ЦПК України суд, який видав виконавчий лист, може за заявою стягувача або боржника визнати виконавчий лист таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за виконавчим листом.

Частина 3 зазначеної статті передбачає, що суд розглядає заяву в десятиденний строк у судовому засіданні з повідомленням стягувача та боржника і постановляє ухвалу. Неявка стягувача і боржника не є перешкодою для розгляду заяви.

З матеріалів справи вбачається, що суд першої інстанції в порушення вимог вищезазначеної норми процесуального права розглянув заяву ОСОБА_2 без повідомлення сторін виконавчого провадження та осіб, прав та інтересів яких стосується виконання рішення суду, зокрема власника спірного приміщення - відповідачки ОСОБА_4 та третьої особи - Дочірного підприємства «ТЕСТ».

Таким чином суд першої інстанції порушив порядок, встановлений для розгляду заяви про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, що за вимогами п.3 ч.1 ст.312 ЦПК України є підставою для скасування ухвали суду та передачі питання на новий розгляд до суду першої інстанції.

Керуючись ст. ст. 307 ч.2 п.4, 312 ч.1 п.3, 314 ч.1 п.2 ЦПК України, колегія суддівсудової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області,

ухвалила:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2задовольнити частково.

Ухвалу Приморського районного суду м.Одеси від 23 березня 2015року скасувати.

Питання щодо розгляду заяви ОСОБА_2про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню - передати на новий розгляддо Приморського районного суду м.Одеси.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді апеляційного суду Одеської області В.Д.Коротков

А.А.Калараш

Н.В.Комаровська

.