АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 22-ц/774/7234/15 Справа № 204/7246/13-ц Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - Лаченкова О.В.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 жовтня 2015 року м. Дніпропетровськ

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Дніпропетровської області в складі:

головуючого - Лаченкової О.В.

суддів - Варенко О.П., Городничої В.С.

при секретарі - Назаренко А.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську

апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» в особі: Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ»

на рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 05 травня 2015 року

по справі за заявою ОСОБА_2 про перегляд у звязку з нововиявленими обставинами рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 30 січня 2014 року по справі за позовом ОСОБА_2 до Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» про поновлення на роботі, стягнення заборгованості по заробітній платі, середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди, -

ВСТАНОВИЛА:

30 січня 2014 року Красногвардійським районним судом м. Дніпропетровська була розглянута справа за позовом ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» про поновлення на роботі, стягнення заборгованості по заробітній платі, середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди та ухвалено рішення, яким відмовлено позивачу в задоволенні його позовних вимог.

В серпні 2014 року до суду надійшла заява ОСОБА_3 про перегляд за нововиявленими обставинами вищевказаного рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська, в якій він просив скасувати рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 30 січня 2014 року та ухвалити нове рішення, яким задовольнити його вимоги.

Рішенням Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 05 травня 2015 року заяву ОСОБА_3 про перегляд у звязку з нововиявленими обставинами рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 30 січня 2014 року по справі № 204/7246/2013-ц за позовом ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» про поновлення на роботі, стягнення заборгованості по заробітній платі, середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди - задоволено.

Рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 30 січня 2014 року по справі № 204/7246/2013-ц за позовом ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» про поновлення на роботі, стягнення заборгованості по заробітній платі, середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди - скасовано у звязку з нововиявленими обставинами.

Позовні вимоги ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» про поновлення на роботі, стягнення заборгованості по заробітній платі, середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди - задоволено частково.

Визнано незаконними Накази № 1075к від 20.08.2013 року та № 1021к від 09.09.2013 року про звільнення ОСОБА_3 з посади керуючого відділенням № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на підставі п. 1 ст. 40 КЗпП України та поновити ОСОБА_3 на посаді керуючого відділенням № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум».

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на користь ОСОБА_3 середню заробітну плату за час вимушеного прогулу з 09 вересня 2013 року в сумі 124271 грн. 68 коп.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на користь ОСОБА_3 в якості відшкодування моральної шкоди суму в розмірі 3000 грн. 00 коп.

На підставі ст. 367 ЦПК України, допущено до негайного виконання рішення в частині поновлення ОСОБА_3 на посаді керуючого відділенням № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» та стягнення з Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на користь ОСОБА_3 середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу в межах суми платежу за 1 місяць.

Судові витрати віднесено за рахунок держави.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовлено.

В апеляційній скарзі Публічне акціонерне товариство «БАНК ФОРУМ» в особі: Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» ОСОБА_4 просить скасувати рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 05 травня 2015 року та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

Вислухавши доповідь судді, пояснення осіб, які з`явилися в судове засідання, дослідивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 2 ст. 365 ЦПК України, розгляд заяви здійснюється судом за правилами, встановленими цим Кодексом для провадження у суді тієї інстанції, яка здійснює перегляд. Розглянувши заяву, суд може скасувати судове рішення, що переглядається, і прийняти нове судове рішення або залишити заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами без задоволення.

Суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про скасування рішення суду від 30 січня 2014 року у звязку з нововиявленими обставинами та ухвалив нове рішення по справі, яким задовольнити частково позовні вимоги позивача з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_3 06 лютого 2006 року був прийнятий на посаду керуючого Новомосковським відділенням Акціонерного комерційного банку «Форум».

13 листопада 2010 року позивач був переведений на посаду керуючого відділенням № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум».

19 червня 2013 року Правлінням Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» було внесено зміни до організаційної структури Банку, а саме: прийнято рішення про закриття відділення № 1406 та здійснення процедури закриття відділення у відповідності до вимог чинного законодавства України.

Відповідно до вимог чинного законодавства та статуту Банку, Спостережною радою Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» було прийнято рішення про закриття відділення № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум», що підтверджено протоколом засідання Спостережної ради № 13/2013 від 05 липня 2013 року (т.3 а.с.209).

Встановлено, що відповідність процедури закриття відділення № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» була перевірена та підтверджена Національним банком України, про що зазначено в листі № 41-114/11116 від 02 вересня 2013 року, з якого вбачається, що Національним банком України до Державного реєстру банків внесено запис про виключення з Державного реєстру банків відділення № 1406.

Отже, чинним законодавством України заборони на проведення суб'єктом господарювання змін в організаційній структурі, ліквідації або реорганізації підрозділів не передбачено.

Таким чином, процедура закриття відділення № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» була здійснена відповідно до повноважень, які покладено на Правління та Спостережну раду Публічного акціонерного товариства «Банк Форум», відповідність процедури закриття відділення № 1406 було підтверджено Національним банком України, а отже, позивачем в цій частині обрано спосіб захисту свого права, який не передбачено для вирішення трудових спорів.

Відповідно до ч. 3 ст. 64 ГК України, підприємство самостійно визначає свою організаційну структуру, встановлює чисельність працівників і штатний розпис.

Наказом № 88-в від 25 червня 2013 року, були внесені зміни до штатного розкладу банку та встановлено скорочення чисельності та штату працівників.

Факт скорочення штату Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» підтверджується наданими відповідачем доказами, а саме: наказом № 88-в від 25 червня 2013 року про зміну штатного розкладу банку, штатним розкладом банку, який вводиться в дію з 02 вересня 2013 року.

Ознайомлення працівників, посади яких скорочувались з наказом № 88-в від 25 червня 2013 року «Щодо внесення змін до штатного розкладу банку та скорочення чисельності та штату працівників» здійснювалось при попередженні таких працівників про скорочення, про що ними проставлялись підписи про ознайомлення.

Позивач ОСОБА_3 був попереджений про скорочення штату та про звільнення із займаної посади згідно п. 1 ст. 40 КЗпП України в попередженні, засвідчивши зазначене власноручним підписом.

Наказом № 1075к «З особового складу» від 20 серпня 2013 року ОСОБА_3 з 04.09.2013 року був звільнений з посади керуючого відділенням № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» у звязку із скороченням штату та чисельності працівників на підставі п. 1 ст. 40 КЗпП України.

У звязку з перебуванням позивача на лікарняному у період з 03 вересня 2013 року до 06 вересня 2013 року Наказом №1163к «З особового складу» від 09 вересня 2013 року було змінено дату звільнення ОСОБА_3 на 08 вересня 2013 року, тобто по закінченню знаходження позивача на лікарняному.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 40 Кодексу законів про працю України, власник або уповноважений ним органом може розірвати трудовий договір укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності у випадку змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників.

При цьому, звільнення на таких підставах допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу.

Як вже було встановлено вище, позивач ОСОБА_3 був попереджений про скорочення штату та про звільнення із займаної посади. Йому при попередженні були запропоновані чотири вакантні посади у м. Києві та м. Кривому Розі станом на 25.06.2013 року.

Отже, розірвання з працівником трудового договору у звязку зі скороченням штату працівників згідно з п. 1 ч. 1 ст. 40 КЗпП України можливе лише за відсутності вільних вакансій у межах усієї структури підприємства, установи, організації як юридичної особи, а не лише у межах філії, що не має статусу юридичної особи на які цей працівник може бути переведений або за відсутності його згоди на таке переведення.

Нововиявленою обставиною для звернення позивача до суду став той факт, що 19 червня 2014 року апеляційним судом Дніпропетровської області було задоволено позовну заяву ОСОБА_5 у справі № 203/4130/13-ц про визнання дій та наказу щодо звільнення незаконним, стягнення середньої заробітку за час вимушеного прогулу, відповідачем у даній справі є Публічне акціонерне товариство «Банк Форум», з яким ОСОБА_3 ознайомився 21.07.2014 року. Факти, що було встановлено при винесенні рішення за вказаною справою мають істотне значення для вирішення даної справи. А саме, апеляційним судом було встановлено, і цьому факту є підтвердження у матеріалах справи № 203/4130/13-ц, що у період скорочення чисельності штату Банком приймались нові робітники. Так, у матеріалах справи знаходяться накази про прийняття на роботу осіб у березні 2013 року, у тому числі і на посаду юристів, тобто за фахом, який мав позивач ОСОБА_5.

При зверненні до суду, позивачу було відомо про наявність вакантних посад. При цьому, він має повну вищу освіту за спеціальністю «комерційне та трудове право» і кваліфікацію юриста-спеціаліста. Також, він мав тривалий безперервний стаж роботи в Публічному акціонерному товаристві «Банк Форум», навчався без відриву від основної роботи у вищому навчальному закладі Національному гірничому університеті, через що мав переваги при залишенні на вільних посадах. При ознайомленні із рішенням у справі № 203/4130/13-ц він дізнався про те, що на момент його звільнення у штаті Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» були наявні вакантні посади юристів, які йому не були запропоновані та для займання яких він мав більш ніж достатню кваліфікацію

Крім того, адміністрацією Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» в три різні суди надано штатний розклад на одну дату з різною кількістю одиниць.

Отже, в період з попередження про звільнення та до дати фактичного звільнення позивача, в структурі відповідача були вільні вакансії, які не були останнім запропоновані позивачу, а саме посада головного економіста в відділенні № 1700 «Запорізька дирекція Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» та посада провідного економіста в відділенні № 1408 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум».

Крім того, згідно ч. 1 та п. п. 3-4 ч. 2 ст. 42 Кодексу законів про працю України, при скороченні чисельності чи штату працівників у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці переважне право на залишення на роботі надається працівникам з більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці. При рівних умовах продуктивності праці і кваліфікації перевага в залишенні на роботі надається: працівникам з тривалим безперервним стажем роботи на даному підприємстві, в установі, організації; працівникам, які навчаються у вищих і середніх спеціальних учбових закладах без відриву від виробництва.

Судом першої інстанції встановлено, що позивач працював у відповідача на різних посадах майже вісім років, при цьому, позивач має відзнаки (подяку), до дисциплінарних стягнень на роботі не притягався, навчався у вищому учбовому закладі без відриву від виробництва та має дві Вищих освіти, що дає йому переважне право на залишення на роботі перед іншими працівниками.

Проте, відповідачем вищевказані обставини та норми Закону проігноровані та не взяті до уваги при звільненні позивача, при тому, що у період з попередження позивача про звільнення та до дати його фактичного звільнення, відповідачем приймалися на роботу працівники, що підтверджується наявними в матеріалах справи звітами відповідача про прийнятих працівників та звітами про наявність вакансій.

За таких обставин, суд першої інстанції прийшов до обгрунтованого висновку, що позивач був звільнений відповідачем незаконно.

Згідно з ч. 1 ст. 235 Кодексу законів про працю України, у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Тому,суд першої інстанції правомірно визнав незаконними накази № 1075к від 20.08.2013 року та № 1163к від 09.09.2013 року про звільнення ОСОБА_3 з посади керуючого відділенням № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на підставі п. 1 ст. 40 КЗпП України та поновив ОСОБА_3 на посаді керуючого відділенням № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум».

Згідно з ч. 2 ст. 235 Кодексу законів про працю України, при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

В силу абз. 3, 4 п. 2 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року № 100, середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, які передували події, з якою повязана відповідна виплата. Згідно з абз. 1 п. 8 вказаного Порядку обчислення середньої заробітної плати, обчислення виплат провадиться шляхом множення середньоденного (погодинного) заробітку на число робочих днів/годин . Середньоденна (погодинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочих днів на число відпрацьованих робочих днів.

Суд першої інстанції правомірно стягнув з Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на користь ОСОБА_3 середню заробітну плату за час вимушеного прогулу з 09 вересня 2013 року в сумі 124271 грн. 68 коп.

Крім того, відповідно до вимог ч. 1 ст. 237-1 Кодексу законів про працю України, відшкодування власником або уповноваженим ним органом моральної шкоди працівнику провадиться у разі, якщо порушення його законних прав призвели до моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв'язків і вимагають від нього додаткових зусиль для організації свого життя.

Суд першої інстанції обґрунтовано вважав, що незаконним звільненням з роботи, позивачу було спричинено моральну шкоду, оскільки він був позбавлений права на працю, перебував у скрутному становищі, що потребувало від нього додаткових зусиль для організації свого життя.

Однак заявлену позивачем суму спричиненої йому моральної шкоди в розмірі 49290 грн., суд вважає значно завищеною та такою, що не відповідає тяжкості спричинених позивачу моральних страждань, у звязку з чим, суд вважає необхідним в цій частині вимоги позивача задовольнити частково в розмірі 3000 грн. 00 коп.

Суд першої інстанції правомірно відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 367 ЦПК України, допустив до негайного виконання рішення в частині поновлення ОСОБА_3 на посаді керуючого відділенням № 1406 Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» та стягнення з Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на користь ОСОБА_3 середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу в межах суми платежу за 1 місяць.

Доводи відповідача в апеляційній скарзі на те,що вакантні посади пропонуються лише в день ознайомлення працівника з попередженням про звільнення, а не протягом усього часу з моменту попередження про звільнення і до звільнення,колегія суддів вважає хибними,оскільки відповідач мав право пропонувати позивачу вакансії протягом всього періоду з попередження до фактичного вивільнення, що передбачено ст. 49-2 Кодексу законів про працю України, та відповідно до висновків, викладених в ухвалах Вищого спеціалізованого суду України № 6-34191св13 від 13.11.2013 року, № 6-55006св-13 від 02.04.2014 року та № 6-33465св14 від 08.10.2014 року.

Приведені в апеляційній скарзі інші доводи Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» в особі: Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» ОСОБА_4 про те, що суд не дав оцінки наданих ним доказам не можуть бути прийняті до уваги, оскільки вони зводяться до переоцінки доказів і незгоди з висновками суду по їх оцінці, та особистого тлумачення апелянтом норм матеріального та процесуального права.

Відповідно до ст. 212 ЦПК України виключне право оцінки доказів належить суду, який має оцінювати докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному повному та обєктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Таким чином, судова колегія вважає, що доводи апеляційної скарги суттєвими не являються і не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи процесуального права, які призвели або могли призвести до неправильного вирішення справи.

Керуючись ч. 1 ст. 218, ст.ст. 303, 307, 308, 315, 317, 319 ЦПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» в особі: Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» відхилити.

Рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 05 травня 2015 року - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання нею законної сили.

Головуючий суддя О.В.Лаченкова

Судді О.П.Варенко

ОСОБА_6