Номер провадження: 22-ц/785/4726/15
Головуючий у першій інстанції Калініченко Л. В.
Доповідач Сватаненко В. І.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 грудня 2015 року

Колегія суддів судової палати в цивільних справах апеляційного суду Одеської області в складі: головуючого - Сватаненка В.І.

суддів - Артеменка І.А., Суворова В.О.,

за участю секретаря - Фабіжевської Т.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі цивільну справу за позовом Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_3, ОСОБА_4 - «Про стягнення заборгованості за кредитним договором» за апеляційною скаргою ОСОБА_4 на заочне рішення Київського районного суду м. Одеси від 20 лютого 2014 року, -

ВСТАНОВИЛА:

20.10.2011 року ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» звернулись до суду із зазначеним позовом, по якому просили стягнути солідарно з відповідачів заборгованість за кредитним договором від 14.02.2007 року у розмірі 1333195,05 грн., за кредитним договором від 18.06.2007 року у розмірі 1665416,51 грн., за кредитним договором від 16.08.2007 року у розмірі 2335512,46 грн., а всього 5334124,02 грн., а також судові витрати у розмірі 1820 грн., посилаючись на те, що відповідачі не виконують свої зобов'язання за кредитним договорами, у зв'язку з чим в них утворилась заборгованість перед банком.

Представник позивача до суду не з'явився, надавши заяву, по якій просив справу розглянути за його відсутності, позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити у повному обсязі.

Відповідачі, будучи сповіщеними належним чином, до суду не з'явились.

Заочним рішенням Київського районного суду м. Одеси від 20.02.2014 року позов задоволений частково: стягнуто солідарно з ОСОБА_4, ОСОБА_3 на користь ПАТ «Райффайзен банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції АТ «Райффайзен Банк Аваль» заборгованість за кредитним договором № 014/0027/82/70295 від 14.02.2007 року в сумі 167228,41 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 12.09.2011 року становить 1333195,05 грн.; за кредитним договором № 014/0030/85/76830 від 18.06.2007 року в сумі 208889,20 доларів США, що в еквіваленті по курсу НБУ на 09.09.2011 року становить 1665416,51 грн.; за кредитним договором № 014/0030/82/80106 від 16.08.2007 року в сумі 292938,71 доларів США, що в еквіваленті по курсу на 09.09.2011 року становить 2335512,46 грн., всього за трьома кредитними договорами 5334124,17 грн.; стягнуто з ОСОБА_4, ОСОБА_3 на користь позивача витрати по сплаті держмита у сумі 1700 грн. та витрати на ІТЗ судового процесу у сумі 120 грн., тобто з кожного по 910 грн.

30.03.2015 року ОСОБА_4 подала апеляційну скаргу на вказане заочне рішення суду, по якій просить рішення районного суду скасувати, ухвалити у справі нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення районним судом норм матеріального та процесуального права.

Заслухавши доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість заочного рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених вимог, заявлених в суді першої інстанції, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково.

Задовольняючи позов банку, суд першої інстанції виходив із доведеності вимог та їх відповідності положенням законодавства.

З такими висновками суду першої інстанції колегія суддів погоджується частково, оскільки в позовної заяві в частині розрахунку загального розміру заборгованості за кредитом від 16 серпня 2007 року банком була допущена помилка, яку районний суд не перевірив та також допустив помилку. Внаслідок чого, загальна сума заборгованості за даним кредитом була зазначена в розмірі 292938,71 доларів США, в той час як сума мала складати 192938,71 доларів США. Тому, в цій частині задоволення позовних вимог, рішення підлягає зміні.

Крім того, районним судом помилково визначив заборгованість за пенею в іноземній валюті, що не відповідає вимогам закону. Тому в цій частині рішення також слід змінити та визначити розмір пені по трьом кредитам в національній валюті.

Відповідно п. 3 ч. 1 ст. 307 ЦПК України за наслідками розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції апеляційний суд має право скасувати або змінити рішення суду.

Статтею 303 ЦПК України передбачено, що під час розгляду справи в апеляційному порядку апеляційний суд перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції.

Відповідно до ст. 213 ЦПК України рішення суду повинно бути законним і обґрунтованим.

Законним є рішення, яким суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно із законом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Зазначеним вимогам закону оскаржуване рішення відповідає частково.

Судом встановлені наступні фактичні обставини у справі.

Встановлено, що ОСОБА_4 у 2007 році уклала з ВАТ «Райффайзен Банк аваль» три кредитні договори та отримала коштів на загальну суму 395500 доларів США.

Так, 14 лютого 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» (правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є Публічне акціонерне товариство «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції АТ «Райффайзен Банк Аваль») та ОСОБА_4 був укладений кредитний договір № 014/0027/82/702954. Відповідно до умов кредитного договору банк надає позичальнику кредит у вигляді не відновлювальної лінії з лімітом 112200 доларів США. Кредит надається на строк 120 місяців з 14 лютого 2007 року по 14 лютого 2017 року ( включно). Згідно графіку надання кредиту погашення кредиту, погашення процентів за користування кредитом здійснюється щомісячно, ануїтетними платежами. Процентна ставка за користування кредитом складає 14 % річних.

18 червня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» (правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є Публічне акціонерне товариство «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції АТ «Райффайзен Банк Аваль») та ОСОБА_4 був укладений кредитний договір № 014/0030/85/76830. Відповідно до умов кредитного договору банк надає позичальнику кредит у вигляді не відновлювальної лінії з лімітом 117334 доларів США, а позичальник зобов'язався належним чином використати та повернути кредитору суму отриманого кредиту, а також сплатити проценти за користування кредитом, комісії згідно умов Договору та Тарифів Банку. Кредит надається на строк 120 місяців з 18 червня 2007 року по 18 червня 2017 року ( включно). Згідно графіку надання кредиту, погашення кредиту здійснюється позичальником, погашення процентів за користування кредитом здійснюється щомісячно; або шляхом здійснення щомісячних фіксованих рівних платежів протягом всього строку дії цього Договору згідно Графіку погашення кредиту. За рахунок кожного ануїтетного платежу здійснюється погашення щомісячних процентів за користування кредитом та погашення частини кредиту, ануїтетний платіж розраховується таким чином, щоб всі щомісячні ануїтетні платежі при фіксованій процентній ставці були рівними на весь період Дії Договору. Процентна ставка за користування кредитом складає 14,1 % річних, а після отримання державного акту на об'єкт кредитування (земельну ділянку) та внесення відповідних змін в договір іпотеки - 12,85 % відсотків річних. Відповідно до п.2.1 кредитного договору кредитні кошти призначені для використання на споживчі цілі: придбання земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_1 та на сплату комісій Банку за цим Договором. Забезпеченням зобов'язань позичальника за цим Договором є земельна ділянка за адресою: АДРЕСА_1. Відповідно до п.5.5 кредитного договору позичальник зобов'язався достроково здійснити повернення кредиту, відсотків та інших платежів, що визначені кредитним договором у разі невиконання або неналежного виконання позичальником умов цього договору та/або договорів застави/іпотеки, інших договорів, що забезпечують погашення кредиту. Кошти мають бути повернені протягом 30 календарних днів з моменту надіслання кредитором на адресу позичальника відповідного листа - повідомлення. Пунктом 6.5 Кредитного договору встановлено, що кредитор має право достроково стягувати заборгованість за кредитом, нараховані проценти за користування кредитом, неустойки, у випадках невиконання Позичальником умов цього договору та/або договорів застави/іпотеки, інших договорів, що забезпечують погашення кредиту, та і в інших випадках, передбачених Кредитним договором. Таке стягнення здійснюється за рахунок коштів, майна та майнових прав позичальника, включаючи забезпечення за кредитним договором, за умови попереднього за 30 днів повідомлення позичальника. Пункт 10.1 кредитного договору передбачає, що за порушення строків повернення кредитної заборгованості, процентів за користування кредитом та комісій, передбачених положенням цього Договору, Позичальник сплачує Кредитору пеню в розмірі 0,5% від суми простроченого платежу, за кожний день прострочення починаючи з наступного дня після закінчення строку виконання зобов'язань, зазначеного в цьому Договорі.

3 квітня 2009 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» та ОСОБА_4 була укладена додаткова угода № 1 до Кредитного договору № 014/0030/85/76830 від 18 червня 2007 року, якою тимчасово на строк з 3 квітня 2009 року по 3 квітня 2010 року встановлено процентну ставку за користування кредитом у розмірі 9,85 % річних. Після 3 квітня 2010 року проценти за кредитом розраховуються на підставі процентної ставки передбаченої пунктом 1.4 кредитного договору. Якщо протягом вищезазначеного строку позичальник прострочив виконання своїх грошових зобов'язань за кредитним договором на більш ніж 30 календарних днів, процентна ставка передбачена пунктом 2 цієї Додаткової угоди припиняються, а проценти за кредитом розраховуються за процентною ставкою, вищезазначеною у пункті 1.4 кредитного договору.

16 серпня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» (правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є Публічне акціонерне товариство «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції АТ «Райффайзен Банк Аваль») та ОСОБА_4 був укладений кредитний договір № 014/0030/82/80106. Відповідно до умов кредитного договору банк надає позичальнику кредит у вигляді не відновлювальної лінії з лімітом 173298 доларів США, а позичальник зобов'язався належним чином використати та повернути кредитору суму отриманого кредиту, а також сплатити проценти за користування кредитом, комісії згідно умов Договору та Тарифів Банку, та виконати всі інші зобов'язання в порядку та строки, визначені Договором. Кредит надається на строк 120 місяців з 16 серпня 2007 року по 16 серпня 2017 року ( включно), згідно графіку надання кредиту. Погашення кредиту, в залежності від обраної програми кредитування, може здійснюватися наступним чином: згідно графіку погашення кредиту ( додаток 2 до Договору) в розмірі 1/120 від суми ліміту отриманого кредиту згідно п.1.1 цього Договору, погашення процентів (відсотків) за користування кредитом здійснюється щомісячно, згідно Графіку погашення кредиту ануїтетними платежами. Процентна ставка за користування кредитом складає 13,5 % річних. Пунктом 5.1 кредитного договору передбачено, що позичальник зобов'язався здійснювати безготівковим платежем або готівкою, в касу кредитора: щомісячно, до 15 числа кожного місяця, починаючи з місяця, наступного за місяцем отримання кредиту, часткове погашення кредиту згідно з графіком та остаточне погашення отриманого кредиту до « 16» серпня 2017 р. (включно) на рахунок зазначений в п.4.1 цього Договору. Щомісячно, до 15 числа кожного місяця, починаючи з місяця, наступного за місяцем отримання кредиту, сплату процентів за фактичне використання кредитних коштів у попередньому місяці згідно з Графіком на рахунок НОМЕР_3, в «Райффайзен Банк Аваль», МФО 328351. Відповідно до п.5.5 кредитного договору позичальник зобов'язався достроково здійснити повернення кредиту, відсотків та інших платежів, що визначені кредитним договором у разі невиконання або неналежного виконання позичальником умов цього договору та/або договорів застави/іпотеки, інших договорів, що забезпечують погашення кредиту. Кошти мають бути повернені протягом 30 календарних днів з моменту надіслання кредитором на адресу позичальника відповідного листа - повідомлення. Пунктом 6.5 Кредитного договору встановлено, що кредитор має право достроково стягувати заборгованість за кредитом, нараховані проценти за користування кредитом, неустойки, у випадках невиконання Позичальником умов цього договору та/або договорів застави/іпотеки, інших договорів, що забезпечують погашення кредиту, та і в інших випадках, передбачених Кредитним договором. Таке стягнення здійснюється за рахунок коштів, майна та майнових прав позичальника, включаючи забезпечення за кредитним договором, за умови попереднього за 30 днів повідомлення позичальника. Пункт 10.1 кредитного договору передбачає, що за порушення строків повернення кредитної заборгованості, процентів за користування кредитом та комісій, передбачених положенням цього Договору, Позичальник сплачує Кредитору пеню в розмірі 0,5% від суми простроченого платежу, за кожний день прострочення починаючи з наступного дня після закінчення строку виконання зобов'язань, зазначеного в цьому Договорі.

6 квітня 2009 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» та ОСОБА_4 була укладена додаткова угода № 1 до Кредитного договору № 014/0030/82/80106 від 16 серпня 2007 року, якою тимчасово на строк з 6 квітня 2009 року по 6 квітня 2010 року встановлено процентну ставку за користування кредитом у розмірі 12 % річних. Після 6 квітня 2010 року проценти за кредитом розраховуються на підставі процентної ставки передбаченої пунктом 1.4 кредитного договору. Якщо протягом вищезазначеного строку позичальник прострочив виконання своїх грошових зобов'язань за кредитним договором на більш ніж 30 календарних днів, процентна ставка передбачена пунктом 2 цієї Додаткової угоди припиняються, а проценти за кредитом розраховуються за процентною ставкою, вищезазначеною у пункті 1.4 кредитного договору.

Банком свої зобов'язання по зазначеним трьом кредитним договорам були виконані та позичальником в касі банку отримані кошти: 19.02.2007 року - 110000 доларів США; 19.06.2007 року - 115600 доларів США; 17.08.2007року, 20.08.2007 року, 22.08.2007 року - 169900 доларів США.

Відповідно до ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного Кодексу України, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Статтею 526 ЦК України визначені загальні умови виконання зобов'язання, а саме: зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного Кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно зі ст. 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом, а відповідно до ст. 599 ЦК України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно зі ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; зміна умов зобов'язання; сплата неустойки; відшкодування збитків та моральної шкоди.

Статтею 612 ЦК України встановлено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. Боржник, який прострочив виконання зобов'язання, відповідає перед кредитором за завдані простроченням збитки і за неможливість виконання, що випадково настала після прострочення.

Станом на 12 вересня 2011 року заборгованість ОСОБА_4 перед банком за кредитним договором № 014/0027/82/702954 від 14 лютого 2007 року складає 167228,41 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 12.09.2011 року (7,9723)становить 1333195,05 грн., у тому числі: заборгованість за кредитом - 98800,11 доларів США, що складає 787664 грн. 11 коп.; заборгованість за відсотками - 18941,87 доларів США, що складає 151010 грн.27 коп.; пеня за прострочення тілу кредиту - 23713,06 доларів США, що складає 189047 грн. 63 коп.; пеня за прострочення відсотків по кредиту - 25773, 37 доларів США, що складає 205473 грн.04 коп..

Станом на 9 вересня 2011 року заборгованість ОСОБА_4 перед банком за кредитним договором № 014/0030/85/76830 від 18.06.2007 року становить 208889,90 доларів США, що в еквіваленті по курсу НБУ на 09.09.2011 р. ( 1 дол. США дорівнює 7,9727 грн.), що складає 1665416,51 гривень 51 копійки, у тому числі: заборгованість за кредитом - 114942,99 дол. США, що складає 916405 грн. 98 коп.; заборгованість за відсотками - 26693,67 дол. США, що складає 212820,62 коп.; пеня за прострочення тілу кредиту - 19620,14 дол. США, що складає 156425 грн.49 коп.; пеня за прострочення відсотків по кредиту - 47633,10 дол. США, що складає 379764 грн. 42 коп..

В судовому рішенні, щодо заборгованісті ОСОБА_4 перед банком за кредитним договором № 014/0030/82/80106 від 16 серпня 2007 року станом на 9 вересня 2011 року, визначена у розмірі 292938, 71 доларів США, що в еквіваленті по курсу на 09.09.2011р. 1 дол. США дорівнює 7,9727 грн.) що складає 2335512,46 грн., у тому числі: заборгованість за кредитом - 57373,64 дол. США, що складає 1254692 грн. 82 коп.; заборгованість за відсотками - 35477, 30 дол. США, що складає 282692 грн. 82 коп.; пеня за прострочення тілу кредиту - 39888 дол. США, що складає 318015 грн. 06 коп.; пеня за прострочення відсотків по кредиту - 60199,77 дол. США, що складає 479954 грн. 71 коп.

Однак, в даному розрахунку ( по третьому кредиту) допущена помилка при розрахунку остаточної заборгованості, при правильному визначенні заборгованості усіх складових торгу. Тому, колегія виправляє помилку районного суду та визначає правильну остаточну заборгованість по третьому кредиту в розмірі 192938,71 доларів США, що дорівнює 1538242,45 грн.

Після цього перерахунку, остаточна сума заборгованості за трьома кредитами відповідачів перед позивачем, яка підлягає стягненню, складає 4536754 грн. 01 коп.

Одночасно, колегія суддів вважає за необхідне внести зміни в розрахунки заборгованості щодо пені та визначити правильним розміри пені по трьом договорам в національній валюті - гривні.

Також судом встановлено, що 14 лютого 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» та ОСОБА_3 був укладений договір поруки № 014/0027/82/70295/1, відповідно до якого сторони договору встановили, що поручитель на добровільних засадах бере на себе зобов'язання перед кредитором відповідати по зобов'язанням ОСОБА_4, які виникають з умов кредитного договору № 014/0027/82/70295 від 14 лютого 2007 року в повному обсязі цих зобов'язань. Сторони договору встановлюють, що зобов'язання поручителя перед кредитором є безумовними і ніяких інших умов, крім передбачених цим договором та вказаним в п.1.2 кредитним договором - не потребують. Підписанням цього договору поручитель свідчить, що він ознайомлений з текстом та умовами кредитного договору, заперечень не має. Сторони договору визначили, що у випадку невиконання боржником взятих на себе зобов'язань по кредитному договору, поручитель несе солідарну відповідальність перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу за кредитним договором, нарахованими відсотками за користування кредитом та неустойки.

18 червня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» та ОСОБА_3 був укладений договір поруки № 014/0030/85/76830/1. Відповідно до якого сторони договору встановили, що поручитель на добровільних засадах бере на себе зобов'язання перед кредитором відповідати по зобов'язанням ОСОБА_4, які виникають з умов кредитного договору № 014/0030/85/76830 від 18 червня 2007 року в повному обсязі цих зобов'язань.

16 серпня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» та ОСОБА_3 був укладений договір поруки № 014/0030/82/80106/1. Відповідно до якого сторони договору встановили, що поручитель на добровільних засадах бере на себе зобов'язання перед кредитором відповідати по зобов'язанням ОСОБА_4, які виникають з умов кредитного договору № 014/0030/82/80106/1від 16 серпня 2007 року в повному обсязі цих зобов'язань.

Як було передбачено кредитними договорами та договорами поруки, банк на адресу відповідачів направляв 24.06.2009 року, 25.06.2009 року та 25.09.2009 року вимоги щодо погашення заборгованості по кредитним договорам, однак відповідачі ніяких дій щодо погашення заборгованості не здійснили. ( а.с. 58-59, 78-79, 100-101, том 1)

Відповідно до ч.1 ст. 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Частиною 2 даної статті встановлено, що поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Отже, суд першої інстанції дійшов до обґрунтованого висновку, що сума боргу підлягає стягненню солідарно з ОСОБА_4 та ОСОБА_3

Згідно ч. 1 ст. 533 ЦК України грошове зобов'язання має бути виконане у гривнях.

Статтею 533 ЦК України передбачено, що грошове зобов`язання має бути виконано у гривнях. Якщо у зобов`язанні визначено грошовий еквівалент в іноземній валюті, сума, що підлягає стягненню у гривнях, визначається за офіційним курсом відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок не встановлений договором або законом.

Згідно з частиною першою статті 192 ЦК законним платіжним засобом, обов'язковим до приймання за номінальною вартістю на всій території України, є грошова одиниця України - гривня.

Також, районний суд правильно керувався роз'ясненнями, викладеним в п.14 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судове рішення у цивільній справі» від 18.12.2009 року, у зв'язку з цим при задоволенні позову про стягнення грошових сум суди повинні зазначати в резолютивній частині рішення розмір суми, що підлягає стягненню, цифрами і словами у грошовій одиниці України - гривні.

Колегія суддів вважає безпідставними ствердженнями апелянта про те, що з моменту укладання додаткової угоди № 1 до кредитного договору договір поруки припинив свою дію, оскільки поручитель (ОСОБА_3.) у всіх трьох випадках укладання додаткових угод надав письмову згоду. ( а.с. 51, 68, 88, том 1)

Також, колегією суддів не приймаються до уваги ствердження апелянта щодо не застосування судом до вимог банку про стягнення нарахованої пені по кожному не сплаченому черговому платежу строку позовної давності, оскільки таке ствердження не відповідає положеннями закону.

Колегія суддів зазначає, що рішення по суті спору ухвалюється судом першої інстанції, а на стадії апеляційного провадження здійснюється лише перевірка законності й обґрунтованості рішення суду ( стаття 303 ЦПК України), тому заява про застосування позовної давності може бути розглянута, якщо вона подана під час розгляду справи в суді першої інстанції.

У суді апеляційної інстанції заявити про сплив позовної давності може сторона у спорі, яка доведе неможливість подання відповідної заяви в суді першої інстанції, зокрема у разі, якщо відповідну сторону не було належним чином повідомлено про час і місце розгляду справи місцевим судом.

За правилами статті 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (частина третя статті 549 ЦК України).

Відповідно до частини першої статті 550 ЦК України право на неустойку (штраф, пеню) виникає незалежно від наявності у кредитора збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням зобов'язання.

Таким чином, пеня - це санкція, яка нараховується від першого дня прострочення виконання зобов'язання й до того дня, доки зобов'язання не буде виконане.

Відповідно до статті 256 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого права або інтересу. Тобто протягом часу дії позовної давності особа може розраховувати на примусовий захист свого цивільного права чи інтересу судом.

Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови в позові (частина четверта статті 267 ЦК України).

Чинне цивільне законодавство передбачає два види позовної давності - загальну і спеціальну.

Загальна позовна давність встановлена тривалістю у три роки (стаття 257 ЦК України).

Спеціальна позовна давність встановлена законом для окремих видів вимог. Так, спеціальна позовна давність тривалістю в один рік передбачена, зокрема, для вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) - пункт 1 частини другої статті 258 ЦК України.

Нормою частини третьої статті 267 ЦК України встановлено, що суд застосовує позовну давність лише за заявою сторони у спорі, зробленою до ухвалення судом рішення.

Тлумачення частини третьої статті 267 ЦК України, положення якої сформульовано із застосуванням слова «лише» (аналог «тільки», «виключно»), та відсутність будь-якого іншого нормативно-правового акта, який би встановлював інше правило застосування позовної давності, дає підстави для твердження про те, що із цього положення виплаває безумовний висновок, відповідно до якого за відсутності заяви сторони у спорі, позовна давність судом не застосовується.

Тобто цією нормою встановлені суб'єктивні межі застосування позовної давності, а саме передбачені випадки, до яких позовна давність не застосовується судом у зв'язку з відсутністю відповідної заяви сторони у спорі.

Таким чином, позовна давність, як загальна, так і спеціальна є диспозитивною, а не імперативною в застосуванні.

Аналогічна правова позиція у подібних правовідносинах викладена в Постанові Верховного Суду України від 24 червня 2015 року ( справа № 6-738цс15), яка відповідно до ст. 360-7 ЦПК України є обов'язковою для всіх судів.

Між іншим, про розгляд справи судом першої інстанції апелянту було відомо ще 20 грудня 2011 року після отримання нею копії позову та виклику до суду, про що свідчить поштове повідомлення про отримання документів від суду. ( а.с.125, том 1 )

Однак, ОСОБА_4 своїм процесуальним правом, передбаченим ст. 27 ЦПК України, не скористалась, з відповідною заявою про застосування строку позовної давності до районного суду не звернулась.

Більш того, 27 березня 2012 року ОСОБА_4 подала апеляційну скаргу на ухвалу районного суду від 11 листопада 2011 року про відкриття провадження у справі, яка була залишена без задоволення ухвалою апеляційного суду Одеської області від 19 вересня 2012 року.

4 грудня 2012 року із апеляційною скаргою на ухвалу суду про відкриття провадження звернувся звергнувся ОСОБА_3

Одночасно із апеляційною скаргою на ухвалу суду від 11 листопада 2012 року, ОСОБА_3 18 квітня 2013 року звернувся із заявою до районного суду про зауваження на журнал судового засідання, тому справа апеляційним судом була повернута до районного суду для розгляду зауважень на журнал судового засідання.

Тому, лише 2 жовтня 2013 року справа розглянута апеляційним судом Одеської області та апеляційна скарга ОСОБА_3 залишена без задоволення.

Під час даного апеляційного розгляду справи, після відкриття провадження ухвалою від 3 червня 2015 року та призначення справи до розгляду на 26 серпня 2015 року, ОСОБА_4 звернулась 22 липня 2015 року до Київського районного суду м. Одеси із письмовими зауваженнями щодо неповноти та неправильності журналу судового засідання та технічного запису судового засідання 20 листопада 2014 року при ухваленні заочного рішення.

У зв'язку з поданням вказаних письмових зауважень, справа була направлена до районного суду для розгляду зауважень та ухвалою суду від 14 вересня 2015 року залишені без розгляду.

Після повернення даної справи до апеляційного суду та призначення справи до розгляду на 23 грудня 2015 року, ОСОБА_3, 14 грудня 2015 року звернувся до апеляційного суду із заявою про передачу справи до районного суду, для внесення змін до журналу судового засідання від 11 листопада 2011 року при постановлені суддею ухвали про відкриття провадження по справі.

Дане клопотання ОСОБА_3 колегією суддів залишено ухвалою від 23 грудня 2015 без задоволення, оскільки 11 листопада 2011 року в районному суді судове засідання не здійснювалось, а положеннями ст. 122 ЦПК України передбачено вирішення питань щодо відкриття провадження у справі одноособово суддею без проведення судового засідання.

Колегія суддів вважає, що наведені обставини свідчать про те, що відповідачі у справі фактично порушили визначені ч. 3 ст. 27 ЦПК України зобов'язання добросовісно здійснювати свої процесуальні права і виконувати процесуальні обов'язки, тому справа внаслідок дій відповідачів розглядалась з порушеннями встановлених законом процесуальних строків, протягом чотирьох років

Відповідно до ст. 11 ЦПК України, суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі. Особа, яка бере участь у справі, розпоряджається своїми правами на власний розсуд.

Згідно до п.3 ст. 10 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає рішення районного суду підлягаючим зміні з підстав, передбачених п. 4 ч.1 ст. 309 ЦПК України - з підстав неправильного застосування норм процесуального права та викладенням резолютивної частини рішення в нової редакції.

Керуючись ст. ст. 303, 307 ч.1 п.3, 309, 313, 314, 315, 317, 319 ЦПК України, колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області, -

ВИРІШИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 - задовольнити частково.

Заочне рішення Київського районного суду м. Одеси від 20 лютого 2014 року - змінити.

Викласти резолютивну частину рішення в частині стягнення кредитної заборгованості в наступній редакції:

Стягнути солідарно з ОСОБА_4, (ІНФОРМАЦІЯ_1, ІПН НОМЕР_1) та ОСОБА_3, (ІНФОРМАЦІЯ_2, ІПН НОМЕР_2), на користь Публічного акціонерного товариства «Райффайзен банк Аваль» в особі Одеської обласної дирекції АТ «Райффайзен Банк Аваль» ( 65000, м. Одеса, вул. Садова, 10/8, МФО 328351, Код , р/р 2909949) заборгованість:

за кредитним договором № 014/0027/82/70295 від 14 лютого 2007 року в сумі 160099,67 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 12.09.2011 року становить 1276362,59 грн., у тому числі: заборгованість за кредитом - 98800,11 доларів США, що складає 787664 грн. 11 коп.; заборгованість за відсотками - 18941,87 доларів США, що складає 151010 грн.27 коп.; пеня за прострочення тілу кредиту - 189047 грн. 63 коп., що складає 23713,06 доларів США; пеня за прострочення відсотків по кредиту - 205473 грн.04 коп.; що складає 25773,37 доларів США

за кредитним договором № 014/0030/85/76830 від 18.06.2007 року в сумі 191922,76 доларів США, що в еквіваленті по курсу НБУ на 09.09.2011 р. складає 1550142,58 грн., у тому числі: заборгованість за кредитом - 114942,99 дол. США, що складає 916405 грн. 98 коп.; заборгованість за відсотками - 26693,67 дол. США, що складає 212820,62 коп.; пеня за прострочення тілу кредиту - 156425 грн. 49 коп., що складає 19620,14 доларів США; пеня за прострочення відсотків по кредиту - 279754 грн. 42 коп., що складає 47633,10 доларів США;

за кредитним договором № 014/0030/82/80106 від 16 серпня 2007 року в сумі 192938,41 доларів США, що в еквіваленті по курсу на 09.09.2011р. 1 дол. США складає 1538242,45 грн., у тому числі: заборгованість за кредитом - 57373,64 дол. США, що складає 1254692 грн. 82 коп.; заборгованість за відсотками - 35477, 30 дол. США, що складає 282692 грн. 82 коп.; пеня за прострочення тілу кредиту - 318015 грн. 06 коп., що складає 39888 доларів США; пеня за прострочення відсотків по кредиту - 479954 грн. 71 коп., що складає 60199,77 доларів США, а всього за трьома кредитами стягнути 4536754 грн. ( чотири мільйони п'ятсот тридцять шість тисяч сімсот п'ятдесят чотири ) гривень 45 копійок.

В іншій частині позовних вимог Публічному акціонерному товариству «Райффайзен банк Аваль» - відмовити.

В решті рішення залишити без змін.

Рішення апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення, однак може бути оскаржено в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 20 днів з дня набрання законної сили.

Судді апеляційного суду

Одеської області В.І. Сватаненко

І.А. Артеменко

В.О. Суворов

23.12.2015 року м. Одеса