Справа № 369/2701/15ц Головуючий у І інстанції Дубас Т.В.
Провадження № 22-ц/780/3827/15 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_1
Категорія 26 30.09.2015
УХВАЛА

Іменем України

30 вересня 2015 року колегія суддів судової палати в цивільних справах Апеляційного суду Київської області у складі:

Головуючого судді: Суханової Є. М.,

суддів: Мережко М.В., Сержанюка А.С.,

при секретарі: Лопатюк В.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві матеріали цивільної справи за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 24 квітня 2015 року у справі за позовом Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» до ОСОБА_2, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Агроновоком» про звернення стягнення на предмет іпотеки, -

ВСТАНОВИЛА:

Позивач ОСОБА_3 акціонерне товариство «Державний експортно-імпортний банк України» звернулось до Києво-Святошинського районного суду Київської області в порядку цивільного судочинства з позовом до ОСОБА_2, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Агроновоком» про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Свої позовні вимоги позивач обґрунтовував тим, що між ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Агроновоком» було укладено Договір № 151311К25 від 29.12.2011 р. про кредитування шляхом відкриття безвідкличного документарного непокритого акредитиву, із змінами і доповненнями, внесеними відповідними додатковими угодами.

Згідно із пп. 3.1.1 п. 3.1. ст. 3 Кредитного договору Банк надає позичальникові кредит шляхом відкриття Акредитивів в рамках відновлювальної кредитної лінії на умовах кредитного договору з лімітом кредитної лінії у розмірі 39 600 000,00 доларів США, граничним строком відкриття Акредитива(-ів) до 30.09.2013 р., строком погашення 360 календарних днів з дати відкриття Акредитиву/акцепту документів (відповідно до умов кожного окремого Акредитиву), на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання, а позичальник зобовязався повернути Кредит та сплатити проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі, встановлені пп. 3.2.4, пп. 3.2.5, п. 3.2 ст. 3 Кредитного договору.

На виконання умов кредитного договору Банк надав позичальникові кредит шляхом відкриття, зокрема: безвідкличного документарного непокритого акредитиву в сумі 5 499 999,76 доларів США строком оплати 360 календарних днів з дати акцепту документів, підтвердженого Інобанком, для забезпечення зобовязань позичальника перед компанією «Cargill International SA» (Switzerland) згідно з Договором купівлі-продажу №(1)GLS3370XA (2) GLS3014XC (3)GLS3450X (4)GLS3276AX від 19.02.2013 із зміною № 1 від 21.06.2013; безвідкличного документарного непокритого акредитиву в сумі 24 999 999,81 доларів США строком оплати 360 календарних днів з дати акцепту документів, авізованого Інобанком, для забезпечення зобовязань позичальника перед компанією «Cargill Incorporated Petroleum Trading» (США) згідно з Догоором купівлі-продажу № 308778/1 від 12.03.2013 із зміною № 2 від 21.06.2013.

Згідно із заявою ТОВ «Агроновоком» від 31.07.2013 р. про відкриття документарного акредитива, АТ «Укрексімбанк» 06.08.2013 р. відкрив акредитив 13412ТР756 на суму 5 499 999,76 доларів США, згідно з контрактом №(1)GLS3370XA (2) GLS3014XC (3)GLS3450X (4)GLS3276AX від 19.02.2013 із зміною № 1 від 21.06.2013 р., на користь Cargill International SA, Switzerland через банк Raiffeisen Bank International AG, Vienna.

Відповідно до заяви-1, позичальник надав розпорядження здійснити платіж після виконання умов акредитива, а саме факту отримання оригінала рахунку, фотокопії коносаменту та листа від Cargill International SA, який засвідчує що оригінали транспортних документів відправлені безпосередньо Cargill International SA, або за його дорученням та, що товари будуть розвантажені в Данії або Франції. Документи мають відповідати умовами акредитива, а платіж має використовуватись з відстроченням платежу для ТОВ «Агрновоком» до 04.08.2014 р. (360 днів від дати акцепту документів).

09.08.2013 р. документи, що відповідають умовам акредитиву, було акцептовано банком Raiffeisen Bank International AG, Vienna та надіслано останнім до АТ «Укрексімбанк» авторизоване повідомлення МТ 799 про те, що документи, які відповідають умовам акредитива, відправлені 09.08.2013 р.

12.08.2013 р. АТ «Укрексімбанк» отримав від банку Raiffeisen Bank International AG, Vienna комплект документів. АТ «Укрексімбанк» пересвідчився, що документи відповідають умовам акредитива ти листом від 13.08.2013 р. № 020-1/206 передав комплект документів ТОВ «Агроновоком».

03.09.2013 р. банк Raiffeisen Bank International AG, Vienna надіслав до АТ «Укрексімбанк» авторизоване повідомлення МТ 799, в якому змінив реквізити для платежу за акредитивом.

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме 04.08.2014 р. АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, згідно з умовами акредитива (пункт 78 МТ 700) та інструкціями Raiffeisen Bank International AG, Vienna, в сумі 5 499 999,76 доларів США, тим самим виконавши зобовязання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП № 600 щодо безвідкличного зобовязання виконати зобовязання з часу, коли він відкриває акредитив.

Таким чином, 04.08.2014 р. відповідно до умов Кредитного договору, у позичальника виникла заборгованість перед Кредитором в розмірі 5 499 999,76 доларів США, яка є непогашеною по даний час.

Згідно із заявою ТОВ «Агроновоком» від 31.07.2013 р. про відкриття документарного акредитива, АТ «Укрексімбанк» 09.08.2013 р. відкрив акредитив 13422ТР840 на суму 24 999 999,81 доларів США, згідно з контрактом № 308778/1 від 12.03.2013 на користь Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США), через банк Credit Suisse AG, Geneva, Switzerland.

Відповідно до заяви-2, позичальник надав розпорядження здійснити платіж після виконання умов акредитива, а саме факту отримання оригінала рахунку, фотокопії коносаменту та листа від Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США), який засвідчує що оригінали транспортних документів відправлені безпосередньо Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США), або за його дорученням та, що товари не завозяться до України. Документи мають відповідати умовами акредитива, а платіж має використовуватись з відстроченням платежу для ТОВ «Агроновоком» до 07.08.2014 р. (360 днів від дати акцепту документів).

12.08.2013 р. банк Credit Suisse AG, Geneva надіслав до АТ «Укрексімбанк» авторизоване повідомлення МТ 754 про те, що документи, які відповідають умовам акредитива, відправлені 12.08.2013 р. службою доставки DHL.

12.08.2013 р. документи, що відповідають умовам акредитиву було акцептовано АТ «Укрексімбанк» та надіслано до банку Credit Suisse AG, Geneva повідомленням МТ 799 про те, що сканкопії документів відповідають умовам акредитива і згідно з умовами акредитива (пункт 78 МТ 700) платіж буде виконано в сумі 24 999 999,81 доларів США з датою валютування 07.08.2014 р. безпосередньо на рахунок бенефіціара Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США).

13.08.2013 р. АТ «Укрексімбанк» отримав від банку Credit Suisse AG, Geneva комплект документів. Банк пересвідчився, що документи відповідають умовам акредитива та листом від 15.08.2013 р. № 020-1/210 передав комплект документів ТОВ «Агроновоком».

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме 07.08.2014 р. АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, на користь бенефіціара Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США) в сумі 24 999 999,81 доларів США, тим самим виконавши зобовязання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП № 600 щодо безвідкличного зобовязання виконати зобовязання з часу, коли він відкриває акредитив.

Таким чином, 07.08.2014 р. відповідно до умов Кредитного договору, у позичальника виникла заборгованість перед Кредитором в розмірі 24 999 999,81 доларів США, яка є непогашеною по даний час.

Відповідно до пп. 3.4.1 п 3.4. ст. 3 кредитного договору позичальник зобовязався погасити повністю кредит у валюті кредиту відповідно до заборгованості на рахунок, вказаний у п. 3.8. кредитного договору, за рахунок будь-яких грошових надходжень позичальника, у строк, передбачений кредитним договором, Строки погашення кредиту визначені в пп. 3.2.2. п. 3.2. ст. 3 Кредитного договору, є обовязковими.

Пп. 3.5.1. п. 2.5 ст. 3 кредитного договору встановлено зобовязання позичальника сплачувати Банку проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному в п. 3.2. ст. 3 кредитного договору, у валюті кредиту.

Згідно із пп. 5.1.2 п 5.1 ст. 5 кредитного договору позичальник зобовязався своєчасно та у повному обсязі погашати Банку заборгованість за кредитом, сплачувати проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі за кредитним договором.

В звязку з невиконанням позичальником зобовязань за Кредитним договором, зокрема, що повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, а також комісій, Банк надіслав на адресу позичальника повідомлення про порушення зобовязань від 15.08.2014 р. № 195-01/5279, від 29.09.2014 р. № 195-01/6373, від 13.11.2014 р. № 195-01/7450, від 20.11.2014 р. № 195-01/7638, в яких вимагав здійснити погашення заборгованості за кредитним договором протягом 10 банківських днів з дати отримання повідомлення.

Всупереч взятих на себе зобовязань позичальником не було погашено заборгованість за кредитним договором, у звязку з чим є цілком правомірний висновок про наявність правових підстав для стягнення суми заборгованості за Кредитом, нарахованими за користуванням кредитом процентами, а також заборгованості за комісіями.

Сума заборгованості позичальника за кредитним договором станом на 28.01.2015 р., згідно із розрахунком заборгованості , становить 38 337 366,23 доларів США та 19 450 414,58 грн. і складається із: 30 499 999,57 доларів США прострочена заборгованість за кредитом; 593 055,55 доларів США заборгованість за строковими процентами за користування кредитом; 2 744 059,95 доларів США заборгованість за простроченими процентами за користуванням кредитом; 16 550 157,16 грн. прострочена комісія за управління кредитом; 239 075,24 грн. прострочена комісія за забезпечення виконання розрахунків за непокритими акредитивами; 3 892 583,28 доларів США пеня за прострочення терміну погашення кредиту; 147 837,82 доларів США пеня за прострочення терміну сплати комісій; 459 830,07 доларів США 3 % річних згідно із ст. 625 ЦК України, у звязку з простроченням зобовязань за кредитним договором по сплаті кредиту та процентів; 153 726,51 грн. 3 % річних згідно із ст. 625 ЦК України, у звязку з простроченням зобовязань за кредитним договором по сплаті комісій; 1 126 207,57 грн. витрати від інфляції у звязку з несвоєчасною сплатою комісій.

З метою забезпечення виконання зобовязань позичальника за кредитним договором, між АТ «Укрексімбанк» та ОСОБА_2 було укладено нотаріально посвідчений Іпотечний договір № 151311Z49 від 29.12.2011 р., із змінами і доповненнями, відповідно до якого Іпотекодавець передав в іпотеку Банку нерухоме майно земельні ділянки загальною площею 58,1841 га, що належать Іпотекодавцю на праві власності, та розташовані за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, с. Білогородка, цільове призначення землі житлової забудови та землі житлової та громадської забудови, а саме; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0129, площею 1,0073 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974940, заставною вартістю 2 664 00,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0296, площею 4,0958 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974922, заставною вартістю 10 833 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0310, площею 4,3230 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974923, заставною вартістю 11 434 400,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0309, площею 8,5313га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974942, заставною вартістю 22 565 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0305, площею 9,0475 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931463, заставною вартістю 23 931 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0297, площею 5,5255 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974921, заставною вартістю 14 615 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0131, площею 1,4758 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974928, заставною вартістю 3 904 000,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0295, площею 6,2763 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974929, заставною вартістю 16 600 800,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0307, площею 6,2964 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931464, заставною вартістю 16 654 400,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0306, площею 5,3849 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931460, заставною вартістю 14 243 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0185, площею 2,0753 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235884, заставною вартістю 5 489 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0011, площею 1,0378 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235862, заставною вартістю 2 745 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0014, площею 1,0380 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235864, заставною вартістю 2 745 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0029, площею 1,0315 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235879, заставною вартістю 2 728 000,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0015, площею 1,0377 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235885, заставною вартістю 2 744 800,0 грн.

Право власності іпотекодавця на предмет іпотеки підтверджується Державними актами на право власності на земельні ділянки та рішеннями Білогородської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області.

За домовленістю сторін саном на дату укладення Іпотечного договору № 151311Z49 загальна заставна вартість предмету іпотеки складає 153 900 000,00 грн.

Відповідно до п.п. 2.1.7 п. 2.1 ст. 2 Іпотечного договору № 151311Z49 іпотекодержатель має право за рахунок предмета іпотеки задовольнити в повному обсязі вимоги, що випливають з кредитного договору на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, неустойку; витрати повязані з предявленням вимоги за основним зобовязанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрати на утримання, збереження предмета іпотеки та страхування предмета іпотеки; збитки, завдані порушенням зобовязань за кредитним договором чи умов Іпотечного договору № 151311Z49.

В звязку з невиконанням ТОВ «Агроновоком» зобовязань за кредитним договором, Банк надіслав на адресу ОСОБА_2 повідомлення про порушення зобовязань № 195-01/6368 від 29.09.2014 р., № 195-01/7452 від 13.11.2014 р., № 195-01/7642 від 20.11.2014 р., в яких вимагав здійснити погашення заборгованості за кредитним договором протягом тридцяти денного строку.

Однак, відповідач у строк, зазначений у вказаних вище повідомленнях про порушення зобовязань, заборгованість за кредитним договорами не виконав.

Тому позивач просив, в рахунок погашення наявної перед ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Агроновоком» за договором № 151311К25 від 29.12.2011 р. про кредитування шляхом відкриття безвідкличного документарного непокритого акредитиву, в розмірі 38 337 366,23 дол. США та 19 450 414,58 грн.; звернути стягнення на нерухоме майно земельні ділянки загальною площею 58,1841 га, що належить ОСОБА_2 на праві власності, та розташовані за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, с. Білогородка, що є предметом іпотеки за Іпотечним договором № 151311Z49 від 29.12.2011 р., укладеним АТ «Укрексімбанк» з ОСОБА_2, а саме: земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0129, площею 1,0073 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974940, заставною вартістю 2 664 00,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0296, площею 4,0958 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974922, заставною вартістю 10 833 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0310, площею 4,3230 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974923, заставною вартістю 11 434 400,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0309, площею 8,5313га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974942, заставною вартістю 22 565 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0305, площею 9,0475 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931463, заставною вартістю 23 931 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0297, площею 5,5255 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974921, заставною вартістю 14 615 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0131, площею 1,4758 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974928, заставною вартістю 3 904 000,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0295, площею 6,2763 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974929, заставною вартістю 16 600 800,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0307, площею 6,2964 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931464, заставною вартістю 16 654 400,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0306, площею 5,3849 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931460, заставною вартістю 14 243 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0185, площею 2,0753 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235884, заставною вартістю 5 489 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0011, площею 1,0378 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235862, заставною вартістю 2 745 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0014, площею 1,0380 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235864, заставною вартістю 2 745 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0029, площею 1,0315 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235879, заставною вартістю 2 728 000,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0015, площею 1,0377 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235885, заставною вартістю 2 744 800,0 грн., з визначенням способу реалізації предмету іпотеки шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації, визначеної в ході виконавчого провадження субєктом оціночної діяльності відповідно до чинного законодавства України. Судові витрати покласти на відповідача.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримала, просила позов задоволити, проти ухвалення по справі заочного рішення заперечувала.

Рішенням Києво-Святошинського районного суду Київської області від 24 квітня 2015 року позов задоволено.

В рахунок погашення наявної перед ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Агроновоком» за договором № 151311К25 від 29.12.2011 р. про кредитування шляхом відкриття безвідкличного документарного непокритого акредитиву, в розмірі 38 337 366,23 дол. США та 19 450 414,58 грн., звернуто стягнення на нерухоме майно земельні ділянки загальною площею 58,1841 га, що належать ОСОБА_2 на праві власності, та які розташовані за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, с. Білогородка, що є предметом іпотеки за Іпотечним договором № 151311Z49 від 29.12.2011 р., укладеним АТ «Укрексімбанк» з ОСОБА_2, а саме: на земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0129, площею 1,0073 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 974940, цільове призначення землі житлової забудови, заставною вартістю 2 664 00,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0296, площею 4,0958 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 974922, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 10 833 600,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0310, площею 4,3230 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 974923, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 11 434 400,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0309, площею 8,5313 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 974942, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 22 565 600,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0305, площею 9,0475 га, що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 931463, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 23 931 200,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0297, площею 5,5255 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 974921, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 14 615 200,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0131, площею 1,4758 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 974928, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 3 904 000,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0295, площею 6,2763 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 974929, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 16 600 800,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0307, площею 6,2964 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 931464, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 16 654 400,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :05:001:0306, площею 5,3849 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯД № 931460, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 14 243 200,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :06:008:0185, площею 2,0753 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235884, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 5 489 600,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :06:008:0011, площею 1,0378 га, що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235862, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 2 745 600,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :06:008:0014, площею 1,0380 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235864, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 2 745 600,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :06:008:0029, площею 1,0315 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235879, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 2 728 000,0 грн.; земельну ділянку з кадастровим номером :06:008:0015, площею 1,0377 га що належить ОСОБА_2 на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235885, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 2 744 800,0 грн., на користь Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України», з визначенням способу реалізації предмету іпотеки шляхом продажу предмета іпотеки на прилюдних торгах, у межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації, визначеної в ході виконавчого провадження субєктом оціночної діяльності відповідно до чинного законодавства України та згідно з положеннями Закону України «Про виконавче провадження» та Закону України «Про іпотеку».

Стягнуто з ОСОБА_2 (ІПН: НОМЕР_1) на користь Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» судові витрати у вигляді судового збору в розмірі 3654,00 грн.

Не погоджуючись із висновками, наведеними у рішенні, апелянт звернувся із апеляційною скаргою, в якій просив скасувати оскаржуване рішення та ухвалити по справі нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення сторін, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції було встановлено наступне.

Згідно ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

За правилами ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно ч. 2 ст. 625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Згідно ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно ст. 572 ЦК України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Відповідно до ч. 1 ст. 575 ЦК України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Згідно ст. 12 Закону України «Про іпотеку», у разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки.

Стаття 33 даного Закону визначає, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Згідно ч. 4 ст. 3 Закону України «Про іпотеку», іпотекою може бути забезпечене виконання дійсного зобов'язання або задоволення вимоги, яка може виникнути в майбутньому на підставі договору, що набрав чинності.

Відповідно до ч. 4 ст. 13 Закону України «Про іпотеку», у разі звернення стягнення на предмет іпотеки попереднім іпотекодержателем наступний іпотекодержатель також має право звернути стягнення на предмет іпотеки, навіть якщо строк виконання основного зобов'язання перед наступним іпотекодержателем не настав.

Як встановлено в судовому засіданні, між ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Агроновоком» було укладено Договір № 151311К25 від 29.12.2011 р. про кредитування шляхом відкриття безвідкличного документарного непокритого акредитиву, із змінами і доповненнями, внесеними відповідними додатковими угодами.

Згідно із пп. 3.1.1 п. 3.1. ст. 3 Кредитного договору Банк надає позичальникові кредит шляхом відкриття Акредитивів в рамках відновлювальної кредитної лінії на умовах кредитного договору з лімітом кредитної лінії у розмірі 39 600 000,00 доларів США, граничним строком відкриття Акредитива(-ів) до 30.09.2013 р., строком погашення 360 календарних днів з дати відкриття Акредитиву/акцепту документів (відповідно до умов кожного окремого Акредитиву), на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання, а позичальник зобовязався повернути Кредит та сплатити проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі, встановлені пп. 3.2.4, пп. 3.2.5, п. 3.2 ст. 3 Кредитного договору.

На виконання умов кредитного договору Банк надав позичальникові кредит шляхом відкриття, зокрема: безвідкличного документарного непокритого акредитиву в сумі 5 499 999,76 доларів США строком оплати 360 календарних днів з дати акцепту документів, підтвердженого Інобанком, для забезпечення зобовязань позичальника перед компанією «Cargill International SA» (Switzerland) згідно з Договором купівлі-продажу №(1)GLS3370XA (2) GLS3014XC (3)GLS3450X (4)GLS3276AX від 19.02.2013 із зміною № 1 від 21.06.2013; безвідкличного документарного непокритого акредитиву в сумі 24 999 999,81 доларів США строком оплати 360 календарних днів з дати акцепту документів, авізованого Інобанком, для забезпечення зобовязань позичальника перед компанією «Cargill Incorporated Petroleum Trading» (США) згідно з Догоором купівлі-продажу № 308778/1 від 12.03.2013 із зміною № 2 від 21.06.2013.

Відповідно до пп. 3.4.1 п 3.4. ст. 3 кредитного договору позичальник зобовязався погасити повністю кредит у валюті кредиту відповідно до заборгованості на рахунок, вказаний у п. 3.8. кредитного договору, за рахунок будь-яких грошових надходжень позичальника, у строк, передбачений кредитним договором, Строки погашення кредиту визначені в пп. 3.2.2. п. 3.2. ст. 3 Кредитного договору, є обовязковими.

Пп. 3.5.1. п. 2.5 ст. 3 кредитного договору встановлено зобовязання позичальника сплачувати Банку проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному в п. 3.2. ст. 3 кредитного договору, у валюті кредиту.

Відповідно до п. 3.2.5. кредитного договору позичальник сплачує банку комісії.

Згідно із пп. 5.1.2 п 5.1 ст. 5 кредитного договору позичальник зобовязався своєчасно та у повному обсязі погашати Банку заборгованість за кредитом, сплачувати проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі за кредитним договором.

Відповідно до п. 7.1. договору позичальник зобовязується виконувати вимоги цього договору. Позичальник несе відповідальність за невиконання цього договору згідно з положеннями цього Договору та чинним законодавством України.

Згідно із заявою ТОВ «Агроновоком» від 31.07.2013 р. про відкриття документарного акредитива, АТ «Укрексімбанк» 06.08.2013 р. відкрив акредитив 13412ТР756 на суму 5 499 999,76 доларів США, згідно з контрактом № (1)GLS3370XA (2) GLS3014XC (3)GLS3450X (4)GLS3276AX від 19.02.2013 із зміною № 1 від 21.06.2013 р., на користь Cargill International SA, Switzerland через банк Raiffeisen Bank International AG, Vienna.

Відповідно до заяви-1, позичальник надав розпорядження здійснити платіж після виконання умов акредитива, а саме факту отримання оригінала рахунку, фотокопії коносаменту та листа від Cargill International SA, який засвідчує що оригінали транспортних документів відправлені безпосередньо Cargill International SA, або за його дорученням та, що товари будуть розвантажені в Данії або Франції. Документи мають відповідати умовами акредитива, а платіж має використовуватись з відстроченням платежу для ТОВ «Агроновоком» до 04.08.2014 р. (360 днів від дати акцепту документів).

09.08.2013 р. документи, що відповідають умовам акредитиву, було акцептовано банком Raiffeisen Bank International AG, Vienna та надіслано останнім до АТ «Укрексімбанк» авторизоване повідомлення МТ 799 про те, що документи, які відповідають умовам акредитива, відправлені 09.08.2013 р.

12.08.2013 р. АТ «Укрексімбанк» отримав від банку Raiffeisen Bank International AG, Vienna комплект документів. АТ «Укрексімбанк» пересвідчився, що документи відповідають умовам акредитива ти листом від 13.08.2013 р. № 020-1/206 передав комплект документів ТОВ «Агроновоком».

03.09.2013 р. банк Raiffeisen Bank International AG, Vienna надіслав до АТ «Укрексімбанк» авторизоване повідомлення МТ 799, в якому змінив реквізити для платежу за акредитивом.

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме 04.08.2014 р. АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, згідно з умовами акредитива (пункт 78 МТ 700) та інструкціями Raiffeisen Bank International AG, Vienna, в сумі 5 499 999,76 доларів США, тим самим виконавши зобовязання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП № 600 щодо безвідкличного зобовязання виконати зобовязання з часу, коли він відкриває акредитив.

Таким чином, 04.08.2014 р. відповідно до умов Кредитного договору, у позичальника виникла заборгованість перед Кредитором в розмірі 5 499 999,76 доларів США, яка є непогашеною по даний час.

Згідно із заявою ТОВ «Агроновоком» від 31.07.2013 р. про відкриття документарного акредитива, АТ «Укрексімбанк» 09.08.2013 р. відкрив акредитив 13422ТР840 на суму 24 999 999,81 доларів США, згідно з контрактом № 308778/1 від 12.03.2013 на користь Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США), через банк Credit Suisse AG, Geneva, Switzerland.

Відповідно до заяви-2, позичальник надав розпорядження здійснити платіж після виконання умов акредитива, а саме факту отримання оригінала рахунку, фотокопії коносаменту та листа від Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США), який засвідчує що оригінали транспортних документів відправлені безпосередньо Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США), або за його дорученням та, що товари не завозяться до України. Документи мають відповідати умовами акредитива, а платіж має використовуватись з відстроченням платежу для ТОВ «Агроновоком» до 07.08.2014 р. (360 днів від дати акцепту документів).

12.08.2013 р. банк Credit Suisse AG, Geneva надіслав до АТ «Укрексімбанк» авторизоване повідомлення МТ 754 про те, що документи, які відповідають умовам акредитива, відправлені 12.08.2013 р. службою доставки DHL.

12.08.2013 р. документи, що відповідають умовам акредитиву було акцептовано АТ «Укрексімбанк» та надіслано до банку Credit Suisse AG, Geneva повідомленням МТ 799 про те, що сканкопії документів відповідають умовам акредитива і згідно з умовами акредитива (пункт 78 МТ 700) платіж буде виконано в сумі 24 999 999,81 доларів США з датою валютування 07.08.2014 р. безпосередньо на рахунок бенефіціара Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США).

13.08.2013 р. АТ «Укрексімбанк» отримав від банку Credit Suisse AG, Geneva комплект документів. Банк пересвідчився, що документи відповідають умовам акредитива та листом від 15.08.2013 р. № 020-1/210 передав комплект документів ТОВ «Агроновоком».

Після закінчення терміну відстрочення платежу, а саме 07.08.2014 р. АТ «Укрексімбанк» здійснив платіж, на користь бенефіціара Cargill, Incorporated, Petroleum Trading (США) в сумі 24 999 999,81 доларів США, тим самим виконавши зобовязання за акредитивом, згідно із пунктом b. Статті 7 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, Публікації МТП № 600 щодо безвідкличного зобовязання виконати зобовязання з часу, коли він відкриває акредитив.

Таким чином, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що 07.08.2014 р., відповідно до умов Кредитного договору, у позичальника виникла заборгованість перед Кредитором в розмірі 24 999 999,81 доларів США, яка є непогашеною по даний час.

З метою забезпечення виконання зобовязань позичальника за кредитним договором, між АТ «Укрексімбанк» та ОСОБА_2 було укладено нотаріально посвідчений Іпотечний договір № 151311Z49 від 29.12.2011 р., із змінами і доповненнями, відповідно до якого Іпотекодавець передав в іпотеку Банку нерухоме майно земельні ділянки загальною площею 58,1841 га, що належать Іпотекодавцю на праві власності, та розташовані за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, с. Білогородка, цільове призначення землі житлової забудови та землі житлової та громадської забудови, а саме; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0129, площею 1,0073 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974940, цільове призначення землі житлової забудови, заставною вартістю 2 664 00,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0296, площею 4,0958 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974922, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 10 833 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0310, площею 4,3230 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974923, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 11 434 400,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0309, площею 8,5313га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974942, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 22 565 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0305, площею 9,0475 га, що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931463, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 23 931 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0297, площею 5,5255 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974921, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 14 615 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0131, площею 1,4758 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974928, цільове призначення землі житлової забудови заставною вартістю 3 904 000,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0295, площею 6,2763 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 974929, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 16 600 800,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0307, площею 6,2964 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931464, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 16 654 400,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :05:001:0306, площею 5,3849 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯД № 931460, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 14 243 200,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0185, площею 2,0753 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235884, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 5 489 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0011, площею 1,0378 га, що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235862, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 2 745 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0014, площею 1,0380 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235864, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 2 745 600,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0029, площею 1,0315 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235879, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 2 728 000,0 грн.; земельна ділянка з кадастровим номером :06:008:0015, площею 1,0377 га що належить відповідачу на підставі державного акту Серії ЯЖ № 235885, цільове призначення землі житлової та громадської забудови, заставною вартістю 2 744 800,0 грн.

Колегія суддів дійшла до висновку, що право власності іпотекодавця на предмет іпотеки підтверджується Державними актами на право власності на земельні ділянки та рішеннями Білогородської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області.

За домовленістю сторін станом на дату укладення Іпотечного договору № 151311Z49 загальна заставна вартість предмету іпотеки складає 153 900 000,00 грн.

Відповідно до п.п. 2.1.7 п. 2.1 ст. 2 Іпотечного договору № 151311Z49, іпотекодержатель має право за рахунок предмета іпотеки задовольнити в повному обсязі вимоги, що випливають з кредитного договору на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, неустойку; витрати повязані з предявленням вимоги за основним зобовязанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрати на утримання, збереження предмета іпотеки та страхування предмета іпотеки; збитки, завдані порушенням зобовязань за кредитним договором чи умов Іпотечного договору № 151311Z49.

Всупереч взятих на себе зобовязань позичальником не було погашено заборгованість за кредитним договором.

Згідно розрахунку наданого позивачем, сума заборгованості позичальника за кредитним договором станом на 28.01.2015 р., згідно із розрахунком заборгованості , становить 38 337 366,23 доларів США та 19 450 414,58 грн. і складається із: 30 499 999,57 доларів США прострочена заборгованість за кредитом; 593 055,55 доларів США заборгованість за строковими процентами за користування кредитом; 2 744 059,95 доларів США заборгованість за простроченими процентами за користуванням кредитом; 16 550 157,16 грн. прострочена комісія за управління кредитом; 239 075,24 грн. прострочена комісія за забезпечення виконання розрахунків за непокритими акредитивами; 3 892 583,28 доларів США пеня за прострочення терміну погашення кредиту; 147 837,82 доларів США пеня за прострочення терміну сплати комісій; 459 830,07 доларів США 3 % річних згідно із ст. 625 ЦК України, у звязку з простроченням зобовязань за кредитним договором по сплаті кредиту та процентів; 153 726,51 грн. 3 % річних згідно із ст. 625 ЦК України, у звязку з простроченням зобовязань за кредитним договором по сплаті комісій; 1 126 207,57 грн. витрати від інфляції у звязку з несвоєчасною сплатою комісій.

В звязку з невиконанням позичальником зобовязань за Кредитним договором, зокрема, що повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, а також комісій, Банк надіслав на адресу позичальника повідомлення про порушення зобовязань від 15.08.2014 р. № 195-01/5279, від 29.09.2014 р. № 195-01/6373, від 13.11.2014 р. № 195-01/7450, від 20.11.2014 р. № 195-01/7638, в яких вимагав здійснити погашення заборгованості за кредитним договором протягом 10 банківських днів з дати отримання повідомлення.

В звязку з невиконанням ТОВ «Агроновоком» зобовязань за кредитним договором, позивачем було надіслано на адресу відповідача ОСОБА_2 повідомлення про порушення зобовязань № 195-01/6368 від 29.09.2014 р., № 195-01/7452 від 13.11.2014 р., № 195-01/7642 від 20.11.2014 р., в яких вимагав здійснити погашення заборгованості за кредитним договором протягом тридцятиденного строку.

Однак, відповідач у строк, зазначений у вказаних вище повідомленнях про порушення зобовязань, заборгованість за кредитним договорами не погасив.

Відповідно до ч. 42 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 30 березня 2012 № 5 «Про практику застосування судами законодавства при вирішенні спорів, що виникають із кредитних правовідносин», резолютивна частини рішення суду в разі задоволення позову про звернення стягнення на предмет іпотеки має відповідати вимогам як статті 39 Закону України "Про іпотеку", так і положенням пункту 4 частини першої статті 215 ЦПК. Зокрема, у ньому в обов'язковому порядку має зазначатись: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; спосіб реалізації предмета іпотеки - шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу шляхом надання права іпотекодержателю на продаж предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації (при цьому суд може зазначити, що початкова ціна встановлюється на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій).

Оцінюючи належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що ТОВ «Агроновоком» були порушені вимоги договору про кредитування, що спричинило виникнення значної заборгованості перед позивачем, а тому вимоги позивача, які забезпечені договором іпотеки підлягають до задоволення.

За змістом ст. ст. 10 та 60 ЦПК України, кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст. ст. 58, 59 ЦПК України, надані суду докази мають бути належними та допустимими.

Згідно з вимогами ст. 212 ЦПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Наведене вище вказує, що правових підстав для відмови у зверненні стягнення на нерухоме майно, а саме, земельних ділянок загальною площею 58,1841 га, що належать ОСОБА_2 колегія суддів не вбачає.

Доводи апеляційної скарги ОСОБА_2 щодо недослідження судом першої інстанції доказів здійснення АТ «Укрексімбанк» платежів на суму 5 499 999,76 дол. США та 24 999 999, 81 дол. США є необґрунтованими та безпідставними, оскільки в матеріалах, що додавались до позовної заяви дані докази додавались та були в повній мірі досліджені як судом першої інстанції та колегією суддів (а.с. 53-87).

Згідно з вимогами ст. 308 ЦПК України, апеляційний суд відхиляє апеляційну скаргу і залишає рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 303, 307, 308, 313, 314, 315, 317, 319 ЦПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 відхилити.

Рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 24 квітня 2015 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів.

Головуючий:

Судді: