Головуючий суду 1 інстанції - ОСОБА_1
Доповідач - Єрмаков Ю.В.
Справа № 409/559/15-ц
Провадження № 22ц/782/616/15
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 грудня 2015 року м. Сєвєродонецьк

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Апеляційного суду Луганської області в складі:

головуючого судді Єрмакова Ю.В.,

суддів Яресько А.В., Борисова Є.А.

за участю секретаря судового засідання Ткаченко Т.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Сєвєродонецьку апеляційну скаргу

Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_2 ОСОБА_3» на рішення Білокуракинського районного суду Луганської області від 02 вересня 2015 року у цивільній справі за позовом Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_2 ОСОБА_3» до ОСОБА_4 про стягнення заборгованості за кредитним договором,

ВСТАНОВИЛА :

В лютому 2015 року Публічне акціонерне товариство ОСОБА_2 ОСОБА_3( далі ПАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3) звернулися до суду з зазначеним позовом до ОСОБА_4 про стягнення заборгованості.

В обґрунтування позову зазначили, що 25.07.2007р. між ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів та ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 укладена Генеральна угода на здійснення кредитних ресурсів № 010/04-02/606/Г. Відповідно до п.1.2. та п.1.4. загальний розмір позичкової заборгованості Позивальника за наданими в рамках даної угоди кредитом не повинен перевищувати суми у розмірі 6 398 250 грн. або 1 266 980 доларів США з терміном користування кредитними коштами до 16.01.2010р.. Додатковою угодою № 15 від 28.05.2014р. до Генерального договору внесені зміни в частині збільшення загального розміру позичкової заборгованості, а саме, ліміт повинен не перевищувати суми у розмірі 14 700 000 грн. та встановлено новий термін користування коштами до 31.07.2016р.. В забезпечення виконання зобовязань за Генеральною угодою між ОСОБА_4 та ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 укладено Договір поруки від 25.07.2007р.. В рамках Генеральної угоди на здійснення кредитних ресурсів № 010/04-02/606/Г від 25.07.2007р. укладені кредитні договори:

За кредитним договором № 010/01-04-1/1021 від 28.05.2013р. Банк надав ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів кредит у сумі 4 900 000 грн. з кінцевим терміном повернення 22.05.2014р., а Позичальник зобовязався здійснювати погашення ОСОБА_5 відповідно до графіку та щомісячно сплачувати проценти за користування кредитом в розмірі 18,2% річних. Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до Кредитного договору внесені зміни в частині збільшення відсоткової ставки за кредитом до 22% річних та встановлено новий термін повернення кредиту - 19.08.2014р.. В забезпечення виконання зобовязань за даним кредитним договором між ОСОБА_4 та ПАТ „ОСОБА_2 ОСОБА_3 укладено Договір поруки № 12/01-04-1/1021-ДП/2 від 28.05.2013р.. Позичальник належним чином не виконує взяті на себе зобовязання за кредитом і тому станом на 05.02.2015 року заборгованість складає 5 596 609,69 грн. з яких: 4 500,000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 436 684,93 грн. - заборгованість по відсоткам; 555 547,96 грн. - пеня по кредиту; 21 076,80 грн. - пеня по відсотках; 49 980 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 33 320 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності.

За кредитним договором № 010/01-04-1/1022 від 28.05.2013р. Банк надав ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів кредит у сумі 2 480 000 грн. з кінцевим терміном повернення 22.05.2014р., а Позичальник зобовязався здійснювати погашення ОСОБА_5 відповідно до графіку та щомісячно сплачувати проценти за користування кредитом в розмірі 18,2% річних. Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до Кредитного договору внесені зміни в частині збільшення відсоткової ставки за кредитом до 22% річних та встановлено новий термін повернення кредиту - 19.08.2014р.. В забезпечення виконання зобовязань за даним кредитним договором між ОСОБА_4 та ПАТ „ОСОБА_2 ОСОБА_3 укладено Договір поруки № 12/01-04-1/1022-ДП/2 від 28.05.2013р.. Позичальник належним чином не виконує взяті на себе зобовязання за кредитом і тому станом на 04.02.2015 року заборгованість складає 3 076 956,86 грн. з яких: 2 480 000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 239 167,12 грн. - заборгованість по відсоткам; 304 190,67 грн. - пеня по кредиту; 11 439,07 грн. - пеня по відсотках; 25 296 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 16 864 грн. - неустойка за ненадання фінансової звітності.

За кредитним договором № 010/01-04-1/1023 від 28.05.2013р. Банк надав ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів кредит у сумі 2 480 000 грн. з кінцевим терміном повернення 22.05.2014р., а Позичальник зобовязався здійснювати погашення ОСОБА_5 відповідно до графіку та щомісячно сплачувати проценти за користування кредитом в розмірі 18,2% річних. Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до Кредитного договору внесені зміни в частині збільшення відсоткової ставки за кредитом до 22% річних та встановлено новий термін повернення кредиту - 19.08.2014р.. В забезпечення виконання зобовязань за даним кредитним договором між ОСОБА_4 та ПАТ „ОСОБА_2 ОСОБА_3 укладено Договір поруки № 12/01-04-1/1023-ДП/2 від 28.05.2013р.. Позичальник належним чином не виконує взяті на себе зобовязання за кредитом і тому станом на 04.02.2015 року заборгованість складає 3 076 956,86 грн. з яких: 2 480 000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 239 167,12 грн. - заборгованість по відсоткам; 304 190,67 грн. - пеня по кредиту; 11 439,07 грн. - пеня по відсотках; 25 296 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 16864 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності.

За кредитним договором № 010/01-04-1/1044 від 04.07.2013р. Банк надав ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів кредит у сумі 3 000 000 грн. з кінцевим терміном повернення 08.06.2014р., а Позичальник зобовязався здійснювати погашення ОСОБА_5 відповідно до графіку та щомісячно сплачувати проценти за користування кредитом в розмірі 18,2% річних. В забезпечення виконання зобовязань за даним кредитним договором між ОСОБА_4 та ПАТ „ОСОБА_2 ОСОБА_3 укладено Договір поруки № 12/01-04-1/1044-ДП/2 від 04.07.2013р.. Позичальник належним чином не виконує взяті на себе зобовязання за кредитом і тому станом на 04.02.2015 року заборгованість складає 3 695 626,55 грн., з яких: 3 000 000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 291 123,28 грн. - заборгованість по відсоткам; 339 452,06 грн. - пеня по кредиту; 14 051,21 грн. - пеня по відсотках; 30 600 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 20 400 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності. Згідно до п.2.1. зазначених договорів поруки у випадку повного або часткового невиконання Позичальником всіх або окремих забезпечених зобовязань Поручитель та Позичальник відповідають перед Кредитором як солідарні боржники. Відповідно до п.5 зазначених договорів поруки до всіх правовідносин, повязаних з укладанням та виконанням цих договорів, застосовується строк позовної давності тривалістю у пять років.

Згідно п.4.2. Кредитних договорів Позичальник зобовязаний забезпечити страхування заставного майна протягом всього строку дії Генерального договору до закінчення дії діючого Договору страхування або періоду, за який сплачено попередній страховий платіж, позичальник зобовязаний подовжити дію діючих договорів страхування або укласти нові договори страхування та оплатити річні страхові платежі на наступний період на визначених генеральним договором умовах. У підтвердження виконання цього обовязку позичальник має надати кредитору копії договорів страхування та платіжних документів про сплату відповідних річних страхових платежів у повному обсязі.

Відповідно до п.5.5. Генерального договору Позичальник зобовязаний самостійно надавати Кредитору щоквартально, до 20 числа наступного місяця бухгалтерський баланс, звіт про фінансові результати. Оскільки позичальником не виконані умови договорів, позивач просить стягнути з відповідача, як поручителя за зазначеними договорами, загальну суму заборгованості, що складає 15 446 149,96 грн., з яких: 12 460 000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 1 206 142,45 грн. заборгованість по відсоткам; 1 502 281,36 грн. пеня по кредиту; 58 006,15 грн. пеня по відсотках; 131 172 грн. неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 87 448 грн. неустойка за ненадання Фінансової звітності, а всього 12 460 000,00грн. заборгованість по тілу ОСОБА_5; 1 206 142,45грн. заборгованість за відсотками; 1 503 381,36грн. пеня по кредиту; 58 006,15 грн. пеня по відсотках; 131 172,00грн. неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 87 448,00 грн. неустойка за ненадання фінансової звітності, у звязку з чим просили задовольнити позов.

Оскаржуваним рішенням від 02 вересня 2015 року у задоволенні позову відмовлено.

Позивач ПАТ „ОСОБА_2 ОСОБА_3, не погодившись із вказаним вище рішенням, вважаючи його незаконним, постановленим з порушенням норм матеріального та процесуального права, подав апеляційну скаргу, просить рішення суду скасувати, постановити нове, яким позовні вимоги задовольнити.

Заслухавши суддю-доповідача, зявившихся сторін, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія приходить до наступного.

Згідно з ч.1 ст.303 ЦПК України, під час розгляду справи в апеляційному порядку апеляційний суд перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції.

Згідно зі ст.307 ЦПК України за наслідками розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції апеляційний суд має право:

1) постановити ухвалу про відхилення апеляційної скарги і залишення рішення без змін;

2) скасувати рішення суду першої інстанції і ухвалити нове рішення по суті позовних вимог;

3) змінити рішення;

4) постановити ухвалу про скасування рішення суду першої інстанції і закриття провадження у справі або залишення заяви без розгляду

Відповідно до вимог ст.213 ЦПК України рішення суду має бути законним та обґрунтованим, тобто суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, повинен вирішити справу згідно з законом, ухваливши рішення на основі повно і всебічно зясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтвердженими тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

У відповідності зі ст.214 ЦПК України Під час ухвалення рішення суд вирішує такі питання:

1)чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги і заперечення, та якими доказами вони підтверджуються;

2)чи є інші фактичні дані (пропущення строку позовної давності тощо), які мають

значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження;

3) які правовідносини сторін випливають із встановлених обставин;

4) яка правова норма підлягає застосуванню до цих правовідносин;

5) чи слід позов задовольнити або в позові відмовити;

6) як розподілити між сторонами судові витрати;

7) чи є підстави допустити негайне виконання судового рішення;

8) чи є підстави для скасування заходів забезпечення позову.

Такі вимоги закону судом першої інстанції не були виконані.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог позивача, суд першої інстанції послався на ч.4 ст. 559 ЦК України та виходив з того, що позивач пропустив строк звернення до суду з позовом в шестимісячний строк з моменту спливу строку виконання основного зобовязання, а тим самим позбавив себе права на задоволення своїх вимог за рахунок поручителя у звязку з припиненням такого зобовязання поручителя, а тому дійшов висновку про необґрунтованість вимог.

Судова колегія не може погодитися з такими висновками суду, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що 25.07.2007р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів було укладено генеральну угоду про надання кредитних ресурсів №010/04-02/606/Г, за умовами якого позивач на підставі цієї угоди зобовязується надавати позичальнику кредитні кошти в порядку і на умовах, визначених у кредитних договорах, укладених в рамках цієї угоди, і які є її невідємними частинами. Загальний розмір позичкової заборгованості позичальника за наданими в рамках даної угоди кредитами не повинен перевищувати суму у розмірі 6398250 грн. або 1266980 доларів США. Термін користування кредитними коштами заданою угодою встановлюється до 16 січня 2010 року, якщо інше не передбачено кредитними договорами, укладеними в рамках цієї угоди.

Додатковими угодами до Генеральної угоди про надання кредитних ресурсів № 4, 5, 6, 7, 11, 14 були змінені загальний розмір позичкової заборгованості позичальника за наданими в рамках даної угоди кредитами та термін користування кредитними коштами.

Додатковою угодою № 15 від 28.05.2013р. до Генеральної угоди про надання кредитних ресурсів було змінено п.1.2. та п.1.4., згідно яких загальний розмір позичкової заборгованості позичальника за наданими в рамках даної угоди кредитами не повинен перевищувати суму у розмірі 14700000 грн.. Термін користування кредитними коштами за даною угодою встановлюється до 31 липня 2016 року, якщо інше не передбачено кредитними договорами, укладеними в рамках цієї угоди.

25.07.2007р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 було укладено договір поруки № 1, згідно якого поручитель на добровільних засадах бере на себе зобовязання перед кредитором відповідати по зобовязанням боржника - ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів , які виникають з умов Генеральної угоди про надання кредитних ресурсів № 010/04-02/606/Г від 25.07.2007р. та всіх додаткових угоди, що були укладені до нього в повному обсязі цих зобовязань. Сторони договору визначають, що у випадку невиконання боржником взятих на себе зобовязань по кредитному договору, поручитель несе солідарну відповідальність перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу за кредитним договором, комісійної винагороди, нарахованих відсотків за користування кредитом та неустойки.

28.05.2013р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів було укладено кредитний договір № 010/01-04-1/1021 до Генеральної угоди про надання кредитних ресурсів № 010/04-02/606/Г від 25.07.2007р„ згідно умов якого кредитор зобовязується надати кредит в формі відновлювальної кредитної лінії з лімітом кредитування 4900000 грн., а позичальник зобовязується використати його за цільовим призначенням, виконати усі обовязки, що витікають із умов Договору і здійснити повне погашення заборгованості у межах строку кредиту відповідно до умов договору. Кінцевий термін погашення кредиту позичальником - 22 травня 2014 року (останній день строку кредиту). Плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 18,2% річних .

Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до кредитного договору № 010/01-04-1/1021 від 28.05.2013р. внесено зміни в договір, в т.ч. до п.1.2. та п.2.1., згідно яких кінцевий термін погашення кредиту позичальником - 19 серпня 2014 року (останній день строку кредиту), плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 22,0% річних.

28.05.2013р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 було укладено договір поруки № 12/01-04-1/1021-ДП/2, згідно якого поручитель зобовязується відповідати перед кредитором солідарно з позичальником за виконання забезпечених зобовязань, у тому числі тих, що виникнуть у майбутньому, які випливають з умов кредитного договору, за умовами якого позичальник зобовязаний: повернути кредит у розмірі 4900000 грн.; сплатити проценти на користування кредитом в розмірі 18,2 % або в будь-якому іншому розмірі, зміненому відповідно до умов кредитного договору, у т.ч. на підставі додаткових угод до нього, укладених після набуття чинності і цим договором; сплатити комісії в розмірах, передбачених Кредитним договором; сплатити пені, штрафи, передбачені кредитним договором, а також відшкодувати витрати та збитки кредитора, повязані з неналежним виконанням позичальником умов кредитного договору.

Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до договору поруки № 12/01-04-1/1021-ДП/2 внесено зміни до п.п. 1.1.1, 1.1.2., а саме: повернути кредит у розмірі 4900000 грн. в строк до 19 серпня 2014 року та сплатити проценти за користування кредитом в розмірі 22,0% річних або в будь-якому іншому розмірі, зміненому відповідно до умов кредитного договору, у т.ч. на підставі додаткових угод до нього, укладених після набуття чинності і цим договором.

Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до кредитного договору № 010/01-04-1/1022 від 28.05.2013р. внесено зміни в договір, в т.ч. до п.1.2. та п.2.1., згідно яких кінцевий термін погашення кредиту позичальником - 19 серпня 2014 року (останній день строку кредиту), плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 22,0% річних.

28.05.2013р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 було укладено договір поруки № 12/01-04-1/1022-ДП/2, згідно якого поручитель зобовязується відповідати перед кредитором солідарно з позичальником за виконання забезпечених зобовязань, у тому числі тих, що виникнуть у майбутньому, які випливають з умов кредитного договору, за умовами якого позичальник зобовязаний: повернути кредит у розмірі 2480000 грн.; сплатити проценти на користування кредитом в розмірі 18,2 % річних або в будь- якому іншому розмірі, зміненому відповідно до умов кредитного договору, у т.ч. на підставі додаткових угод до нього, укладених після набуття чинності і цим договором; сплатити комісії в розмірах, передбачених Кредитним договором; сплатити пені, штрафи, передбачені кредитним договором, а також відшкодувати витрати та збитки кредитора, повязані з неналежним виконанням позичальником умов кредитного договору.

Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до договору поруки № 12/01-04-1/1022-ДП/2 внесено зміни до п.п. 1.1.1, 1.1.2., а саме: повернути кредит у розмірі 2480000 грн. в строк до 19 серпня 2014 року та сплатити проценти за користування кредитом в розмірі 22,0% річних або в будь-якому іншому розмірі, зміненому відповідно до умов кредитного договору, у т.ч. на підставі додаткових угод до нього, укладених після набуття чинності і цим договором.

28.05.2013р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів було укладено кредитний договір № 010/01-04-1/1023 до Генеральної угоди про надання кредитних ресурсів № 010/04-02/606/Г від 25.07.2007р., згідно умов якого кредитор зобовязується надати кредит в формі відновлювальної кредитної лінії з лімітом кредитування 2480000 грн., а позичальник зобовязується використати його за цільовим призначенням, виконати усі обовязки, що витікають із умов Договору і здійснити повне погашення заборгованості у межах строку кредиту відповідно до умов договору. Кінцевий термін погашення кредиту позичальником22 травня 2014 року (останній день строку кредиту). Плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 18,2% річних.

Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до кредитного договору № 010/01-04-1/1023 віл 28.05.2013р. внесено зміни в договір, в т.ч. до п.1.2. та п.2.1., згідно яких кінцевий тер погашення кредиту позичальником - 19 серпня 2014 року (останній день строку кредиту) плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 22 % річних.

28.05.2013р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 було укладено договір поруки № 12/01-04-1/1023-ДП/2, згідно якого поручитель зобовязується відповідати перед кредитором солідарно з позичальником за виконання забезпечених зобовязань, у тому числі тих, що виникнуть у майбутньому, які випливають з умов кредитного договору, за умовами якого позичальник зобовязаний: повернути кредит у розмірі 2480000 грн.; сплатити проценти на користування кредитом в розмірі 18,2 % річних або в будь- якому іншому розмірі, зміненому відповідно до умов кредитного договору, у т.ч. на підставі додаткових угод до нього, укладених після набуття чинності і цим договором; сплатити комісії в розмірах, передбачених Кредитним договором; сплатити пені, штрафи, передбачені кредитним договором, а також відшкодувати витрати та збитки кредитора, повязані з неналежним виконанням позичальником умов кредитного договору.

Додатковою угодою № 1 від 22.05.2014р. до договору поруки № 12/01-04-1/1023-ДП/2 внесено зміни до п.п. 1.1.1, 1.1.2., а саме: повернути кредит у розмірі 2480000 грн. в строк до 19 серпня 2014 року та сплатити проценти за користування кредитом в розмірі 22,0% річних або в будь-якому іншому розмірі, зміненому відповідно до умов кредитного договору, у т.ч. на підставі додаткових угод до нього, укладених після набуття чинності і цим договором.

04.07.2013р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів було укладено кредитний договір № 010/01-04-1/1044 до Генеральної угоди про надання кредитних ресурсів № 010/04-02/606/Г від 25.07.2007р., згідно умов якого кредитор зобовязується надати кредит в формі відновлювальної кредитної лінії з лімітом кредитування 3000000 грн., а позичальник зобовязується використати його за цільовим призначенням, виконати усі обовязки, що витікають із умов Договору і здійснити повне погашення заборгованості у межах строку кредиту відповідно до умов договору. Кінцевий термін погашення кредиту позичальником - 28 червня 2014 року (останній день строку кредиту). Плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 18,2% річних.

04.07.2013р. між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 було укладено договір поруки № 12/01-04-1/1044-ДП/2, згідно якого поручитель зобовязується відповідати перед кредитором солідарно з позичальником за виконання забезпечених зобовязань, у тому числі тих, що виникнуть у майбутньому, які випливають з умов кредитного договору, за умовами якого позичальник зобовязаний: повернути кредит у розмірі 3000000 грн.; сплатити проценти на користування кредитом в розмірі 18,2 % річних або в будь- якому іншому розмірі, зміненому відповідно до умов кредитного договору, у т.ч. на підставі додаткових угод до нього, укладених після набуття чинності і цим договором; сплатити комісії в розмірах, передбачених Кредитним договором; сплатити пені, штрафи, передбачені кредитним договором, а також відшкодувати витрати та збитки кредитора, повязані з неналежним виконанням позичальником умов кредитного договору.

Згідно п.4.2. Кредитних договорів Позичальник зобовязаний забезпечити страхування заставного майна протягом всього строку дії Геніального договору до закінчення дії діючого Договору страхування або періоду, за який сплачено попередній страховий платіж, позичальник зобовязаний подовжити дію діючих договорів страхування або укласти нові договори страхування та оплатити річні страхові платежі на наступний період на визначених генеральним договором умовах. У підтвердження виконання цього обовязку позичальник має надати кредитору копії договорів страхування та платіжних документів про сплату відповідних річних страхових платежів у повному обсязі. П. 13.3.4. Кредитних договорів передбачено, що Позичальник на вимогу кредитора сплачує останньому за невиконання або неналежне виконання позичальником будь-якого з обовязків, передбачених п.п. 4.2., 4.З., 7.1. Договору та/або зобовязання щодо надання забезпечення/додаткового забезпечення згідно пункту 10.4. договору, якщо повідомлення кредитора містить лише вимогу про надання забезпечення/додаткового забезпечення, - неустойку в розмірі 0,17% від ліміту кредитування, вказаного в п.1.1. договору. Надалі неустойка сплачується за кожний повний календарний місяць, в якому тривало порушення, за яке сплачується неустойка.

Відповідно до п.5.5. Генерального договору Позичальник зобовязаний самостійно надавати Кредитору щоквартально, до 20 числа наступного місяця бухгалтерський баланс, звіт про фінансові результати. П.10.3. Генерального договору передбачено, що за порушення строків подання документів, передбачених п.5.5. угоди, сплачувати кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми наданого кредиту, за кожен день прострочення після отримання офіційного повідомлення від кредитора.

Банк свої зобовязання виконав, надавши позичальнику обумовлені кредитними договорами кошти.

Зазначені обставини сторонами не заперечуються.

Як вбачається з матеріалів справи, позичальник своєчасно не виконував взяті на себе зобовязання з серпня 2014 року і станом на 05.02.2015 року за ним перед банком сформувалася сума заборгованості:

- за кредитним договором № 010/01-04-1/1021 від 28.05.2013р. в розмірі 5 596 609,69 грн., з яких: 4 500 000 грн. - заборгованість по тілу кредиту; 436 684,93 грн. - заборгованість по відсоткам; 555 547,96 грн. - пеня по кредиту; 21 076,80 грн. - пеня по відсотках; 49 980 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 33320 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності (а.с.89);

- за кредитним договором № 010/01-04-1/1022 від 28.05.2013р. в розмірі 3 076 956,86 грн., з яких: 2480000 грн. - заборгованість по тілу кредиту; 239167,12 грн. - заборгованість по відсоткам; 304190,67 грн. - пеня по кредиту; 11439,07 грн. - пеня по відсотках; 25296 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 16864 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності (а.с.90);

- за кредитним договором № 010/01-04-1/1023 від 28.05.2013р. в розмірі 3 076 956,86 грн., з яких: 2480000 грн. - заборгованість по тілу кредиту; 239167,12 грн. - заборгованість по відсоткам; 304190,67 грн. - пеня по кредиту; 11439,07 грн. - пеня по відсотках; 25296 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 16864 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності (а.с.91);

- за кредитним договором № 010/01- 04-1/1044 від 04.07.2013р. в розмірі 3 695 626,55 грн., з яких: 3000000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 291123,28 грн. - заборгованість по відсоткам; 339452,06 грн. - пеня по кредиту; 14051,21 грн. - пеня по відсотках; 30600 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 20400 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності (а.с.92).

Загальна сума заборгованості за кредитними договорами складає 15 446 149,96 грн., з яких: 12 460 000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 1 206 142,45 грн. - заборгованість по відсоткам; 1 503 381,36 грн. - пеня по кредиту; 58 006,15 грн. - пеня по відсотках; 131 172 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 87 448 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності.

Згідно ст. 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обовязку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобовязання боржником.

Відповідно до ст. 554 ЦК України у разі порушення боржником зобовязання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки. Особи, які спільно дали поруку, відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки. Таким чином, поручитель хоча і повязаний із боржником певними зобовязаними відносинами, він є самостійним субєктом у відносинах з кредитором.

Таким чином, враховуючи те, що позичальник свої зобовязання по поверненню кредиту не виконав, позивач набув право на звернення до суду з відповідним позовом до поручителя.

Будучи за своєю правовою природою зобовязанням порука припиняється на загальних підставах, передбачених главою 50 ЦК України.

Відповідно до частини першої статті 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Згідно із ч.4 ст. 559 ЦК України порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основаного зобовязання не предявить вимоги до поручителя. Якщо строк основного зобовязання не встановлений або встановлений моментом предявлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не предявить позову до поручителя протягом одного року від дня укладення договору поруки.

З аналізу зазначеної статті вбачається, що в ній встановлені спеціальні підстави припинення поруки, тобто виходячи з ч.4 вказаної статті порука припиняється, крім іншого, після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. Такий строк може бути передбачений в договорі або визначений в законі. Договірний строк застосовується до всіх без винятку зобовязань. Визначення строку дії поруки як припиняючого тягне певні юридичні наслідки, зокрема, його закінчення є підставою для припинення поруки.

Отже, порука - це строкове зобовязання і незалежно від того, установлений строк її дії договором чи законом, його сплив припиняє субєктивне право кредитора на задоволення його вимог. Останнє означає, що строк поруки належить до преклюзивних строків, основна властивість яких, крім того, що їх сплив, на відміну від строків позовної давності, припиняє субєктивне право, полягає в ому, що вони не можуть бути призупинені, перервані чи відновлені. Такі строки також не можуть бути змінені за домовленістю сторін договору та їх настання припиняє права кредитора та обовязок боржника за договором.

Відповідно до п.1.2 Договору поруки №1 від 25.07.2007 р. Сторони договору встановлюють, що поручитель на добровільних засадах бере на себе зобовязання перед кредитором відповідати по зобовязанням боржника - ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів , які виникають з умов Генеральної угоди про надання кредитних ресурсів №010/04-02/606/Г від 25.07.2007 р. та всіх додаткових угод, що були укладені до нього в повному обсязі цих зобовязань.

Згідно п. 2.1 Договору поруки у випадку повного або часткового невиконання Позичальником всіх або окремих забезпечених зобовязань, Поручитель та Позичальник відповідають перед Кредитором як солідарні боржники.

У випадку повного або часткового невиконання (неналежного виконання) Позичальником всіх або окремих забезпечених зобовязань в порядку та строки, встановлені Кредитним договором, Кредитор набуває право вимоги до Поручителя щодо сплати заборгованості за порушеними забезпеченнями зобовязаннями.

Як зазначено в п. 4.1 зазначеного Договору поруки сторони договору встановлюють, що цей договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами та втрачає свою дію з моменту закінчення забезпеченого ним зобовязання.

Також порука припиняється, якщо Кредитор в межах трирічного терміну з дня настання строку виконання основного зобовязання не предявить вимоги до поручителя.

Отже, таким строком в договорі поруки сторони встановили трирічний термін з дня настання строку виконання основного зобовязання.

Строком виконання основного зобовязання слід вважати строк, зазначений в кредитному договорі, оскільки в кожному конкретному випадку при укладені кредитного договору сторони визначили строк і суму повернення коштів та погодили графік погашення кредитів.

Отже, таким строком є: за кредитним договором № 010/01-04-1/1021 від 28.05.2013р. - 19.08.2014р., за кредитним договором № 010/01-04-1/1022 від 28.05.2013р. - 19.08.2014р., за кредитним договором № 010/01-04-1/1023 від 28.05.2013р. - 19.08.2014р., за кредитним договором № 010/01-04-1/1044 від 04.07.2013р. - 28.06.2014р.

Тобто, сторони у відповідності до ст. 627 ЦК України визначили умови договору щодо припинення поруки відносно зобовязань за Генеральною угодою, в рамках якої були укладені вищевказані кредитні договори між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів .

Зазначений договір поруки є чинним, його умови сторонами не оспорюються, а тому колегія суддів вважає, що висновок суду першої інстанції про те, що порука за укладеними між ВАТ ОСОБА_2 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 договорами поруки є припиненою, безпідставні та не ґрунтуються на законі, у звязку з чим судова колегія погоджується з доводами апеляційної скарги, що порука не є припиненою, оскільки зобовязання перед позивачем по поверненню кредитів не були виконані, а передбачений умовами договору поруки трирічний термін з дня настання строку виконання основного зобовязання,не минув.

Отже, колегія суддів, враховуючи, що порука не є припиненою, вважає, що є підстави для задоволення позовних вимог, але не у повному обсязі, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, предметом розгляду є сума, зазначена у позовній заяві про стягнення заборгованості за кредитним договором, зобовязання за яким не були виконані позичальником, а саме сума заборгованості у розмірі 15 446 149,96 грн., з яких: 12 460 000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 1 206 142,45 грн. - заборгованість по відсоткам; 1 503 381,36 грн. - пеня по кредиту; 58 006,15 грн. - пеня по відсотках; 131 172 грн. - неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна; 87 448 грн. - неустойка за ненадання Фінансової звітності.

За змістом ст.549 ЦК України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобовязання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобовязання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобовязання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до ст.611 ЦК України, у разі порушення зобовязання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обовязків (ст. 626 ЦК України).

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно статті 598 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом та припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом, а згідно статті 599 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Частиною 1 ст. 612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Отже, враховуючи те, що ТОВ „Лутугинський завод будівельних матеріалів, як позичальник, прострочив виконання зобов'язання по кредитним договорам, що не заперечується сторонами, поручитель несе відповідальність за зобовязаннями, яки не були виконані позичальником.

Разом з тим, слід врахувати положення статті 2 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції», відповідно до яких на час проведення антитерористичної операції забороняється нарахування пені та/або штрафів на основну суму заборгованості із зобовязань за кредитними договорами та договорами позики з 14 квітня 2014 року громадянам України, які зареєстровані та постійно проживають або переселилися у період з 14 квітня 2014 року з населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де здійснювалася антитерористична операція. Банки та інші фінансові установи, а також кредитори зобовязані скасувати зазначеним у цій статті особам пеню та/або штрафи, нараховані на основну суму заборгованості із зобовязань за кредитними договорами і договорами позики у період проведення антитерористичної операції.

Згідно з Переліком населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, затвердженим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 02 грудня 2015 року №1275-р, до таких населених пунктів віднесено і місто Лутугино, де проживає відповідач.

Цим же розпорядженням Кабінету Міністрів України визнано такими, що втратили чинність розпорядження Кабінету Міністрів України від 30 жовтня 2014 р. № 1053 Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція , згідно якого до таких населених пунктів також було віднесено і місто Лутугино та розпорядження Кабінету Міністрів України від 05 листопада 2014 року №1079-р, яким було зупинено зазначене розпорядження.

Таким чином, у задоволенні позову в частині стягнення з відповідача на користь Банку пені по кредиту в сумі 1 503 381,36грн., неустойки за відсутність договорів страхування заставного майна в сумі 131 172,00грн. ; неустойки за ненадання фінансової звітностів сумі 87 448,00 грн., а також пені по відсотках в сумі 58 006,15грн. слід відмовити, оскільки, як вбачається з матеріалів справи, вони були нараховані після 14.04.2014 року, тобто в період дії вказаного вище Закону.

Отже, враховуючи наведене вище, задоволенню підлягають вимоги щодо стягнення суми заборгованості у розмірі 13 666 142,45 грн.

З урахування наведеного, колегія суддів приходить до висновку про те, що доводи апеляційної скарги частково заслуговують на увагу.

Судові витрати підлягають стягнення на користь позивача пропорційно задоволених вимог.

Згідно зі ст.309 ЦПК України підставами для скасування рішення суду першої інстанції і ухвалення нового рішення або зміни рішення є:

1) неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи;

2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд вважав встановленими;

3) невідповідність висновків суду обставинам справи;

4) порушення або неправильне застосування норм матеріального або процесуального права, а також розгляд і вирішення справи неповноважним судом; участь в ухваленні рішення судді, якому було заявлено відвід на підставі обставин, що викликали сумнів у неупередженості судді, і заяву про його відвід визнано судом апеляційної інстанції обґрунтованою; ухвалення чи підписання постанови не тим суддею, який розглядав справу.

Норми матеріального права вважаються порушеними або неправильно застосованими, якщо застосовано закон, який не поширюється на ці правовідносини, або не застосовано закон, який підлягав застосуванню.

Порушення норм процесуального права можуть бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи.

За таких обставин відповідно п.1,4 ч.1 ст. 309 ЦПК України рішення суду першої інстанції повинно бути скасовано, з постановленням нового рішення про часткове задоволення позову.

Керуючись ст.ст.303, 307, 309, 313,314,317 ЦПК України,

В И Р І Ш И Л А:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_2 ОСОБА_3» задовольнити частково.

Рішення Білокуракинського районного суду Луганської області від 02 вересня 2015 року скасувати, ухваливши нове рішення, яким позов Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_2 ОСОБА_3» задовольнити частково.

Стягнути з ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_2 ОСОБА_3» заборгованість за Генеральною угодою від 25.05.2007 року у розмірі 13 884 762,45 грн., яка складається з заборгованості за кредитними договорами від 28.05.2013р. та 04.07.2013 р., а саме:

12 460 000 грн. - заборгованість по тілу ОСОБА_5; 1 206 142,45 грн. заборгованість по відсоткам;, .

У задоволенні позову в частині стягнення з ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_2 ОСОБА_3» пені по кредиту в сумі 1 503 381,36грн., пені по відсотках в сумі 58 006,15грн., 131 172,00грн. неустойка за відсутність договорів страхування заставного майна та 87 448,00 грн. неустойка за ненадання фінансової звітності відмовити.

Стягнути з ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_2 ОСОБА_3» судовий збір в сумі 3233 грн.

Рішення апеляційного суду набирає чинності негайно та може бути оскаржено в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів після його проголошення.

Головуючий Ю.В.Єрмаков

Судді: Є.А. Борисов

ОСОБА_3