Номер провадження: 22-ц/785/4697/15
Головуючий у першій інстанції Гайда-Герасименко О.Д.
Доповідач Ващенко Л. Г.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.05.2015 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області у складі:

головуючого - Ващенко Л.Г.

суддів - Вадовської Л.М., Плавич Н.Д.

при секретарі - Павлючук Ю.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 на ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 24 березня 2015 року про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню у цивільній справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_3 про усунення перешкод у користуванні майном, відшкодування моральної шкоди,

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 16.03.2009 року, залишеним у частині без змін ухвалою апеляційного суду Одеської області від 16.12.2010 року, позов ОСОБА_2задоволено частково, а саме: у частині зобов'язання ОСОБА_3 обрізати вбиті у капітальну стіну колоди, після чого відремонтувати її; знести бетонну стіну від стріхи будинку АДРЕСА_1; знести стіну на відмостці будинка біля капітальної стіни будинка АДРЕСА_1; засипати оглядову яму, створену для будівництва гаража; відремонтувати кришу сарая, що знаходиться на земельній ділянці для обслуговування будинка АДРЕСА_1; забезпечити доступ до стін будинка по АДРЕСА_1 для проведення ремонтних робіт. З ОСОБА_3на користь ОСОБА_2суд стягнув моральну шкоду у сумі 3 000 гривень .

25.02.2011 року, на підставі заяви ОСОБА_2, з метою примусового виконання рішення суду від 16.03.2009 року, видано виконавчий лист (а.с.248 т.1)

Ухвалою Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 06.12.2011 року задоволена заява ОСОБА_2 про зміну порядку та способу виконання рішення суду від 16.03.2009 року (а.с.331-333 т.1)

05.09.2012 року ОСОБА_3звернулась із заявою про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню з тих підстав, що у виконавчому документі не зазначено місце розташування оглядової ями, яка повинна бути засипана (а.с.70 т.2)

Ухвалою Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 24.03.2015 року задоволена заява ОСОБА_3про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню (а.с.198-201 т.3).

В апеляційній скарзі ОСОБА_2 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу про відмову у задоволенні заяви, посилаючись на незаконність ухвали суду й на невідповідність висновків суду обставинам справи та вимогам закону.

Сторони не з'явились у засідання колегії суддів.

Ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню із прийняттям нової ухвали на підставі ст. 312 ч.1 п.2 ЦПК України.

За змістом ст. 312 ч.1 п.2 ЦПК України, розглянувши скаргу на ухвалу суду першої інстанції, апеляційний суд скасовує ухвалу суду і приймає ухвалу з цього питання, якщо воно було вирішено судом першої інстанції з порушенням норм процесуального права.

05.09.2012 року, ОСОБА_3 подала заяву про визнання виконавчого листа від 06.12.2011 року про зобов'язання засипати оглядову яму таким, що не підлягає виконанню з тих підстав, що у виконавчому листі не зазначено місцезнаходження оглядової ями, яку слід засипати (а.с.70 т.2).

Заява ОСОБА_3задоволенню не підлягає з наступних підстав.

За змістом ст. 369 ч.ч.,2.4 ЦПК України, суд, який видав виконавчий лист, може виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі чи визнати виконавчий лист таким, що не підлягає виконаню. При цьому, суд вносить виправлення до виконавчого листа, а у разі, якщо виконавчий лист було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повіністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою з інших причин, суд визнає виконавчий лист таким, що не підлягає виконанню повністю або частково.

Встановлено, що рішенням Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 16.03.2009 року ОСОБА_3, зокрема, зобов'язано засипати оглядову яму. Рішення суду першої інстанції від 16.03.2009 року у зазначений частині залишено без змін ухвалою апеляційного суду Одеської області від 16.12.2010 року.

25.02.2011 року, на підставі заяви позивачки видано виконавчий лист для примусового виконання рішення суду від 16.03.2009 року, зокрема і у частині зобов'язання засипати оглядову яму.

Станом на час розгляду справи у суді апеляційної інстанції рішення суду від 16.03.2009 року у частині зобов'язанн ОСОБА_3засипати оглядову яму не виконано.

Виходячи з того, що у розумінні ст. 369 ч. 4 ЦПК України, суд може визнати виконавчий лист таким що не підлягає виконанню лише у тому разі, коли обов'язок боржника, який виник на підставі рішення суду, на виконання якого видано виконавчий лист, виконаний боржником добровільно або припинено виконання з інших підстав, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про задоволення заяви ОСОБА_3

Та обставина, що у виконавчому листі не зазначено місцезнаходження оглядової ями не є підставою для визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню.

Зазначена обставина, відповідно до ст. 221 ЦПК України, може бути підставою для звернення до суду із заявою про роз'яснення рішенння суду.

Приймаючи до уваги, що питання вирішено з порушенням норм процесуального права, апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала суду скасуванню із прийняттям нової ухвали про відмову у задоволенні заяви ОСОБА_3

Керуючись ст. ст. 303, 307 ч. 2 п.2, 312 ч.1 п.2, 313, 314, 315, 317, 319 ЦПК України, колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити.

Ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 24 березня 2015 року про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню - скасувати.

Відмовити ОСОБА_3 у задоволенні заяви про визнання виконавчого листа, виданого Білгород-Дністровським міськрайонним судом Одеської області від 06.12.2011 року таким, що не підлягає виконаню.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Судді апеляційного суду Одеської області Л.Г. Ващенко Л.М. Вадовська

Н.Д. Плавич