Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 22-ц/781/971/15 Головуючий у суді І-ї інстанції Бугайченко Т. А.
Доповідач Гайсюк О. В.
РІШЕННЯ

Іменем України

21.05.2015 року колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого - Гайсюка О.В.

суддів - Голованя А.М., Карпенка О.Л.

при секретарі - Дімановій Н.І.

Розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кіровограді цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 20 січня 2014 року і

В С Т А Н О В И Л А:

У листопаді 2013 року ОСОБА_3 звернулася до суду з позовом до ОСОБА_2 про стягнення неустойки за прострочення сплати аліментів.

Позивач зазначив, що рішенням Маловисківського районного суду від 26.11.2010 р. з ОСОБА_2 на її користь на дочку ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, стягнуто аліменти в розмірі 250 грн. щомісячно, починаючи з 12.10.2010 року і до повноліття доньки.

За цим рішенням був виданий виконавчий лист, який знаходиться на виконанні у Відділі ДВС Кіровоградського РУЮ.

Відповідач не бажав платити аліменти на дитину з жовтня 2010 року, а тому станом на 1 листопада 2013 року заборгованість склала 4447 грн. за розрахунками державного виконавця.

Посилаючись на це, а також на те, що заборгованість виникла з вини відповідача, який має роботу, позивач просила стягнути з відповідача на свою користь неустойку (пеню) за прострочення сплати аліментів на утримання дочки у сумі 29628, 50 грн.

Ухвалою Маловисківського районного суду від 24.12.2013 року до участі у справі залучено ВДВС Маловисківського РУЮ (а.с.25).

Рішенням Маловисківського районного суду від 20.01.2014 р. позов задоволено повністю.

В апеляційній скарзі відповідач ОСОБА_2 просить рішення суду скасувати та відмовити у задоволенні позову, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, відповідач зазначив, що його вина у простроченні сплати аліментів відсутня.

Судом не враховано, що виконавче провадження про стягнення аліментів відкрите 03.12.2010 року, копію постанови про відкриття провадження отримана ним 14.12.2010 року, а в січні 2011 року він сплатив 1000 грн..

Крім того, на думку відповідача, він станом на 01.11.2013 року переплатив 4653 грн..

У судовому засіданні апеляційного суду відповідач доводи апеляційної скарги підтримав.

Позивач ОСОБА_3 в судове засідання не з'явилася, хоча про час і місце розгляду справи повідомлена належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення.

Апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з таких підстав.

Судом вірно встановлено, що рішенням Маловисківського районного суду від 26.11.2010 року ОСОБА_2 визнано батьком ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1. На користь ОСОБА_3 на дочку ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1 з ОСОБА_2 стягнуто аліменти по 250 грн. щомісячно починаючи з 12.10.2010 р. до повноліття дочки.

Також на утримання самої ОСОБА_3 на її користь з ОСОБА_2 стягнуто аліменти по 250 грн. щомісячно з 12.10.2010 року до досягнення дочкою трирічного віку. Допущено негайне виконання рішення в частині стягнення аліментів за один місяць (т.1 а.с.12).

Згідно ч.1 ст.196 СК при виникненні заборгованості з вини особи, яка зобов'язана сплачувати аліменти за рішенням суду одержувач аліментів має право на стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка від суми несплачених аліментів за кожен день прострочення.

Судом правильно встановлено, що з часу ухвалення рішення про стягнення аліментів відповідач несвоєчасно та у неповному обсязі сплачував аліменти на дочку, внаслідок чого утворилася заборгованість.

Суд дійшов правильного висновку про те, що ця заборгованість виникла саме з вини відповідача, оскільки він був обізнаний про свій обов'язок щомісячно сплачувати аліменти на дочку в твердій грошовій сумі, мав хоча і мінливий дохід, але не був позбавлений можливості належним чином виконувати свій обов'язок за рішенням суду.

Відповідач не надав суду доказів про те, що заборгованість утворилася з незалежних від нього причин (несвоєчасна виплата заробітної плати, затримка або неправильне перерахування аліментів банками).

Відповідно до ч.4 ст.195 СК розмір заборгованості за аліментами обчислюється державним виконавцем, а у разі спору судом.

Посилаючись на розрахунок державного виконавця, суд встановив, що заборгованість по сплаті аліментів на дочку станом на 01.11.2013 року становить 4447 грн. (а.с.8).

Суд першої інстанції не звернув уваги на те, що цей розрахунок виконано без врахування того, що рішенням суду від 26.11.2010 року аліменти на дитину стягнуті по 250 грн. щомісячно, починаючи з 12.10.2010 року, а не з 01.10.2010 року, але в розрахунку зазначена вся сума 250 грн., а не з 12.10.2010 року.

До того ж в цьому розрахунку не зазначено коли саме (день, місяць і рік) надходили кошти від боржника на утримання дочки (а не самої ОСОБА_3. відповідач ОСОБА_2 визнав, що всі платіжні документи по сплаті аліментів, як на дочку, так і на ОСОБА_3, знаходяться у державного виконавця.

На запит апеляційного суду від 23.04.2015 року державний виконавець надав новий розрахунок № 4481 від 13.05.2015 р. заборгованості відповідача по сплаті аліментів на доньку ОСОБА_4, в якому усунуті недоліки попереднього розрахунку. За новим розрахунком загальна сума заборгованості станом на 01.11.2013 р. склала 3848,80 грн.

У зв'язку з цим не можна погодитися з розрахунком пені, що надала позивач.

Розрахунок пені колегія суддів з посиланням на новий розрахунок заборгованості № 4481 від 13.05.2015 року виконала самостійно.

При цьому колегія суддів виходить з того, що перший платіж аліментів відповідач повинен був здійснити після набрання законної сили рішенням суду в листопаді 2010 року.

· Цей платіж складається з 153 грн. (з 12.10.2010 р) та з 250 грн. за листопад 2010 року (всього 403 грн.). Прострочка по цьому першому платежу у сумі 403 грн. починається з 01.12.2010 року і складає до 28.01.2011 р. (відповідач в цей день сплатив 1000 грн.) ? 58 днів.

Отже, пеня по першому щомісячному платежу буде складати 1% від 403 грн.= 4,03 грн.?58 днів = 233,74 грн.

· 2-й платіж 250 грн. за грудень 2010 року (прострочка з 01.01.2011 року до 28.01.2011 року ? 27 днів. Пеня ? 67,50 грн. (2,50 ? 27).

· 3-й платіж за січень 2011 р.? 250 грн. не прострочено, адже 28.01.2011 р. сплачено.

· 4-й платіж за лютий 2011 р. з урахуванням того, що в січні 2011 р. сплачено наперед 97 грн., то у лютому 2011 р. повинен був сплатити 153 грн. (250-97). Прострочка з 01.03.2011 р. до 05.04.2011р. платежу ? 153 грн. склала 35 днів, а пеня 53,55 грн. (1,53 ? 35 днів).

· 5-й платіж за березень 2011 р. Відповідач повинен сплатити 250 грн. Прострочка з 01.04.2011 р. до 05.04.2011 р. ? 4 дні, а тому пеня (2,50 ? 4 дні) = 10 грн.

· 6-й платіж ? непогашена частина платежу за квітень 2011 р. складає 153 грн.. Прострочка з 01.05.2011р. до 14.06.2011 р. складає 44 дні. Пеня (1,53 ? 44) = 67,32 грн.

· 7- й платіж за червень 2011 р. погасив у червні 2011 р. лише 97 грн., не погашено 250-97=153 грн. Прострочка цього платежу з 01.07.2011 р. до 05.12.2011 р. складає 157 днів, а пеня (1,53 ? 157) =240, 21 грн.

· 8-й платіж за липень 2011 р. Прострочення сплати 250 грн. з 01.08.2011 р. до 12.12.2011 р. ? 133 дні. Пеня (2,50 ? 133 дн.) = 332, 50 грн.

· 9- й платіж за серпень 2011 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.09.2011 р. до 20.06.2012 р. ? 293 дні. Пеня (2,50 ? 293 дн.) = 732,50 грн.

· 10- й платіж за вересень 2011 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.10.2011 р. по 23.08.2012 року ? 327 днів. Пеня (2,50 ? 327) = 817, 50 грн.

· 11- й платіж за жовтень 2011 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.11.2011 р. до 09.09.2012 р. 282 ? дня. Пеня (2,50 ? 282) = 705 грн.

· 12-й платіж за листопад 2011 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.12.2011р. до 08.12.2012 р. ? 673 дня. Пеня (2,50 ? 673) =1682,50 грн.

· 13- й платіж за грудень 2011 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.01.2012 р. до 21.05.2013 року ? 505 днів. Пеня (2,50 ? 505 дн.) + 1262,50 грн.

· 14- й платіж за січень 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.02.2012 р. до 20.07.2013 р. ? 543 дні. Пеня ( 2, 5 ? 543) = 1357, 50 грн.

· 15-й платіж за лютий 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.03.2012 р. до 20.08.2013 р. ? 537 дні. Пеня (2,5 ? 537) = 1342,50 грн.

· 16- й платіж за березень 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. ? 563 дні. З 01.04.2012 р. до 16.10.2013 р. Пеня (2,50 ?563) = 1407, 50 грн.

· 17- й платіж за квітень 2012 р. Прострочка сплати з 01.05.2012 р. до 16.10.2013 р. ? 533 дні. Пеня (2,50 ? 533) = 1332, 50 грн.

· 18-й платіж за травень 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.06.2012 р. до 16.10.2013 р. ? 502 дні. Пеня (2,50 ? 502) = 1255 грн.

· 19-й платіж за червень 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.07.2012 р. до16.10.2013 р. ? 472 дні. Пеня (2,50 ? 472) = 1180 грн.

· 20-й платіж за липень 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.08.2012 р. до 16.10.2013 р. ? 441 день. Пеня (2,50 ? 441) = 1102,50 грн.

· 21-й платіж за серпень 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.09.2012 р. до 01.11.2013 р. ? 426 днів. Пеня (2,50 ? 426) = 1065,50 грн.

· 22-й платіж за вересень 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.10.2012 р. до 01.11.2013 р. ? 396 днів. Пеня (2,50 ? 396) = 990 грн.

· 23-й платіж за жовтень 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.11.2012 р до 01.11.2013 р. ? 365 днів. Пеня (2,50 ? 365) = 912, 50 грн.

· 24-й платіж за листопад 2012 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.12.2012 року до 01.11.2013 р. ? 335 днів. Пеня (2,50 ? 335) = 837,50 грн.

· 25-й платіж за грудень 2012 р. Прострочка платежу 250 грн. з 01.01.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 304 дні. Пеня (2,50 ? 304) =760 грн.

· 26- платіж за січень 2013 р. про строчка сплати 250 грн. з 01.02.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 273 дні. Пеня (2,50 ? 273) = 682, 50 грн.

· 27-й платіж за лютий 2013 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.03.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 245 дні. Пеня (2,50 ? 245) = 612,50 грн.

· 28-й платіж за березень 2013 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.04.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 214 днів. Пеня (2,50 ? 214) = 535 грн.

· 29-й платіж за квітень 2013 р. Прострочка платежу 250 грн. з 01.05.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 184 дні. Пеня (2,50 ? 184) = 460 грн.

· 30-й платіж за травень 2013 р. Прострочка платежу 250 грн. з 01.06.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 153 дні. Пеня (2,50 ? 153) = 382,50 грн.

· 31-й платіж за червень 2013 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.07.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 123 дні. Пеня (2,50 ? 123) = 307,50 грн.

· 32-й платіж за липень 2013 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.08.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 92 дні. Пеня (2,50 ? 92) = 230 грн.

· 33-й платіж за серпень 2013 р. Прострочка сплати 250 грн. з 01.09.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 61 день. Пеня (2,50 ? 61) = 152,50 грн.

· 34-й платіж за вересень 2013 р. Прострочка платежу 250 грн. з 01.10.2013 р. до 01.11.2013 р. ? 31 день. Пеня (2,50 ? 31) = 77,50 грн.

Загальний розмір пені за прострочення по 34 платежам складає 23 187,82 грн.

Суд першої інстанції дійшов правильного висновку про те, що пеня відповідно до ст.196 СК підлягає стягненню з відповідача на користь ОСОБА_3. Але вирішуючи питання про стягнення пені, суд в порушення вимог ст. 213, п.2 ч.1 ст.214 ЦПК не з'ясував чи є підстави для зменшення розміру пені, адже ч.2 ст.196 СК передбачає, що розмір неустойки може бути зменшений судом з урахуванням матеріального та сімейного стану платника аліментів.

Відповідно до вимог ч.4 ст.10 ЦПК суд сприяє всебічному і повному з'ясуванню обставин справи, роз'яснює особам, які беруть участь у справі їх права та обов'язки, попереджує про наслідки вчинення або невчинення процесуальних дій і сприяє здійсненню їхніх прав у випадках, встановлених цим Кодексом.

У зв'язку з цим, колегія суддів вважає, що докази, які відповідач надав суду апеляційної інстанції щодо свого майнового та сімейного стану можуть бути прийняті апеляційним судом, оскільки до суду першої інстанції вони не надані з поважних причин, через невиконання судом вимог ч.4 ст.10, ст.ст.213,214 ЦПК.

З матеріалів справи вбачається, що відповідач не має постійної роботи та постійного заробітку (а.с.133-134) до 12.04.2011 року сплачував аліменти на дочку ОСОБА_4 у розмірі ? доходу щомісячно( а.с.126), дочка продовжує навчатися на контрактній основі (а.с.130). Відповідач має хронічні захворювання (а.с.131-132).

У власності та у користуванні відповідача не знаходяться земельні ділянки (а.с.127).

За таких обставин, колегія суддів вважає за можливе розмір пені, що підлягає стягненню з відповідача зменшити до 5500 грн., ця сума відповідає розміру заборгованості допущеної з вини відповідача і буде спонукати його в подальшому своєчасно сплачувати аліменти на дочку.

Оскільки висновки суду першої інстанції не відповідають в повній мірі обставинам справи, а рішення в частині визначення розміру пені ухвалене з порушенням норм матеріального та процесуального права, то рішення суду в частині розміру пені підлягає зміні.

Керуючись ст.ст.307, 309, 316 ЦПК України, колегія суддів,-

В И Р І Ш И Л А:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.

Рішення Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 20 січня 2014 року змінити в частині визначення розміру пені.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_3 5500 гривень пені за прострочення сплати аліментів.

У решті рішення суду залишити без змін.

Рішення набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржене до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 20 днів з дня набрання ним законної сили.

Головуючий:

Судді: