УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

241/807/15-ц

6/241/49/2015

27.04.2015 року суддя Першотравневого районного суду Донецької області Скудін В.Є., при секретарі Хоружий Є.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні подання головного державного виконавця Андрусенко І.О., «про встановлення тимчасового обмеження у праві виїзду громадянина України ОСОБА_1 за межі України»,-

ВСТАНОВИВ:

З матеріалів справи вбачається, що 24 квітня 2015 року до суду надійшло подання головного державного виконавця Андрусенко І.О., в якому заявник просив винести ухвалу про тимчасове обмеження ОСОБА_1 у праві виїзду за межі України, без вилучення паспортного документу, до виконання зобов'язань за рішенням. В обгрунтування зазначав, що в провадженні виконавчої служби, знаходиться виконавче провадження по примусовому виконанню виконавчого листа № 0432/1363/2012, 2/0432/475/2012 від 01.10.2012 року виданого Петропавлівським районним судом Дніпропетровської області, про стягнення з ОСОБА_1 (іден. код НОМЕР_1), аліментів в розмірі ? частини з усіх видіфв заробітку до повноліття дитини., від виконання якого ОСОБА_1. ухиляється.

У поданні розписано, які запити і куди зроблено державним виконавцем і які отримані відповіді. Провадження відкрито 12.12.2012 року, перший запит до ДПІ направлений тільки через РІК. Викликалася до ДВС , але не прибув. Мір реагування не прослідувало від виконавця., до 10.04.2015 року, коли направлено подання про притягнення до кр мінальної відповідальності. . На 10.04..2015 року боржник має заборгованість в сумі 18996.59 грн. На цій підставі з поданням звернулися до суду.

У судовому засіданні головний державний виконавець Андрусенко І.О., заявив клопотання про залучення до участі у справі боржника на підставі ст. 35 ч.2 ЦПК. Надав суду виконавче провадження № 35747143 від 12.12.2012 року, відносно боржника. Справа не прошита і не пронумерована. Як пояснив виконавець, справа прошивається і нумерується коли здається в архів. З пояснень виконавця встановлено, що на день розгляду подання рішення суду не виконано. Накладено арешт на рухоме і не рухоме майно. Акту огляду майна не має у справі. Виконавець на адресу боржника виїхав єдиний раз 15.01.2015 року, дома нікого немає, складено АКТ. До органів внутрішніх справ за не виконання приводу мір реагування не застосовувалося. До еміграційної служби,з приводу існування закордонного паспорту не зверталася. За оголошенням у розшук не звертався.

Суд вислухавши головного державного виконавця Андрусенко І.О., дослідивши справу: виконавче провадження № ЄДРВП- 35747143 від 12.12.2012 року відносно боржника, вважає,що подання задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Що стосується клопотання про залучення осіб відповідно до ст. 35 ч.2 ЦПК, то Клопотання задоволенню не підлягає, бо застосування вказаної статті можливо при розгляді справи, де є спір, а у даному випадку розглядається подання на стадії виконання судового рішення і спір відсутній. Крім того відповідно до ч.2 ст. 377-1 ЦПК України, справа розглядається без виклику сторін, але за участю державного виконавця.

Згідно з ст. 33 Конституції України кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, гарантується свобода пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишати територію України за винятком обмежень, які встановлюються законом.

Відповідно до ст. 313 ЦК України фізична особа має право на свободу пересування.

Згідно ч. 1 ст. 11 Закону України «Про виконавче провадження» державний виконавець зобов'язаний вживати передбачених цим Законом заходів примусового виконання рішень, неупереджено, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії.

Згідно п.18 ч. 3 ст. II зазначеного закону державний виконавець у процесі здійснення виконавчого провадження має право у разі ухилення боржника від виконання зобов'язань, покладених на нього рішенням, звертатися до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду боржника - фізичної особи або керівника боржника - юридичної особи за межі України - до виконання зобов'язань за рішенням.

Відповідно до вимог ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і вїзду в Україну громадян України» підставою для тимчасових обмежень у праві виїзду громадян України за кордон є ухилення громадянина від виконання зобов'язань, покладених на нього судовим рішенням, рішенням іншого органу (посадової особи) - до виконання таких зобов'язань.

Як вбачається зі справи, звертаючись з поданням, державний виконавець зазначав, що боржником не вчинено дій спрямованих на виконання покладених на нього зобов'язань.

Відповідно до позиції Верховного Суду України роз'яснення, викладені в листі Верховного Суду України «Судова практика щодо вирішення питання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України» в якому зазначено, що за змістом п. 18 ч. 3 ст. 11 Закону «Про виконавче провадження» державний виконавець під час здійснення виконавчого провадження має право у разі ухилення боржника від виконання зобов'язань, покладених на нього рішенням, звертатися до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду боржника-фізичної особи або керівника боржника-юридичної особи за межі України - до виконання зобов'язань за рішенням.

Отже, з погляду значення словосполучення «ухилення від виконання зобов'язань, покладених судовим рішенням, рішенням іншого органу (посадової особи)», вжите у п. 5 ч. 1 ст. 6 Закону N 3857-ХІІ та у п. 18 ч. 3 ст. 11 Закону України «Про виконавче провадження», позначає з об'єктивної сторони такі діяння (дії чи бездіяльність) особи боржника, які полягають у навмисному чи іншому свідомому невиконанні нею зазначених обов'язків, тобто коли боржник свідомо ухиляється від виконання - має змогу виконати зобов'язання у повному обсязі або частково, але не робить цього без поважних причин. У зв'язку з цим і здійснюється примусове виконання. Це також є підставою для звернення з поданням до суду щодо вирішення питання про застосування до такої особи тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України.

Особа, яка має невиконані зобов'язання, не може вважатися винною в ухиленні, поки не буде доведено протилежне.

Звертаючись до суду державний виконавець обґрунтовував подання такими складовими як наявність статусу боржника у виконавчому провадженні, непогашення ним боргу у добровільному порядку, що зумовлюють необхідність у тимчасовому обмеженні права на виїзд за межі України з метою забезпечення виконання виконавчого документу.

Відповідно до положення ч. 2 ст. 10 ЦПК наявність умислу та обставини, які є предметом посилання суб'єкта подання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України як на підставу його вимог, підлягають доведенню. Зокрема, задоволення такого подання можливе лише за умови «доведення факту ухилення боржника від виконання зобовязання ».

Доведення умислу та обставин покладається на державного виконавця.

В ході огляду матеріалів виконавчого провадження ВП № 35747143 від 12.12.2012 року з виконання вимоги суд впевнився у відсутності даних про отримання боржником рекомендованою кореспонденцією копії постанови про відкриття виконавчого провадження , як то регламентовано ч. 1 ст. 31 Закону України «Про виконавче провадження», п.п. 3.19. 3.20. Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 512/5 "від 02.04.2012року.

Тому відсутні підстави вважати обізнаним боржника про початок примусового виконання органами ВДВС вимоги.

У змісті подання ВДВС вказує, що боржник не з'явився на виклик державного виконавця для дачі пояснень щодо несплати боргу. Матеріали виконавчого провадження не містять відомостей про вручення цієї кореспонденції адресатові, рівно як і виклик. Є поштове повідомлення про виклик і те отримане не боржником.

Тому не можна зробити висновок про ігнорування боржником викликів державного виконавця, в чому заявник вбачає свідоме ухилення від виконання зобов'язання.

Законом передбачено юридичні санкції у вигляді тимчасового обмеження у праві виїзду не за наявність факту невиконання зобов'язань, а за ухилення від їх виконання. У зв'язку з цим і метою всебічного і повного з'ясування всіх обставин справи, встановлення дійсних прав та обов'язків учасників спірних правовідносин, суду належить з'ясувати, чи дійсно особа свідомо не виконувала належні до виконання зобов'язання в повному обсязі або частково.

Судом встановлено, що головний державний виконавець Андрусенко І.О. не довів в суді факт навмисного ухилення боржника від виконання зобовязань.

Керуючись ст. 377-1 ЦПК України, суд -

УХВАЛИВ :

У задоволенні подання головного державного виконавця Андрусенко І.О., «про встановлення тимчасового обмеження у праві виїзду громадянина України ОСОБА_1 за межі України»,-відмовити.

Апеляційна скарга на ухвалу суду першої інстанції подається протягом п'яти днів з дня її проголошення. У разі якщо ухвалу було постановлено без участі особи, яка її оскаржує, апеляційна скарга подається протягом п'яти днів з дня отримання копії ухвали.

Суддя В.Є.Скудін

Надруковано у нарадчій кімнаті.