Справа № 464/1515/15 Головуючий у 1 інстанції: Бойко О.М.
Провадження № 22-ц/783/3036/15 Доповідач в 2-й інстанції: Савуляк Р. В.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 травня 2015 року колегія суддів судової палати у цивільних справах Апеляційного суду Львівської області в складі:

головуючого судді Савуляка Р.В.,

суддів: Бермеса І.В., Мусіної Т.Г.,

за участі секретаря: Ясиновської Я.М.,

з участю: представника ОСОБА_2- ОСОБА_3, розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові цивільну справу за апеляційною скаргою представника ОСОБА_7 - ОСОБА_3 на ухвалу Сихівського районного суду м. Львова від 19 лютого 2015 року у справі за заявою представника ОСОБА_7 - ОСОБА_3 про оголошення ОСОБА_4 померлим, -

ВСТАНОВИЛА:

Оскаржуваною ухвалою Сихівського районного суду м. Львова від 19 лютого 2015 року відмовлено у відкритті провадження у справі за вищевказаною заявою.

Ухвалу суду оскаржив представник ОСОБА_2 - ОСОБА_3

В апеляційній скарзі зазначає, що посилання суду на п.2 ч.2 ст. 122 ЦПК України є неправильним, оскільки застосування цієї статті можливе коли є рішення суду по відмові від позову або мирова угода, чого в даному випадку не було.

Відтак, відмова суду у розгляді заяви незаконною і ухвала підлягає скасуванню.

Просить ухвалу Сихівського районного суду м. Львова від 19 лютого 2015 року скасувати та направити справу до суду першої інстанції для відкриття провадження.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника ОСОБА_2- ОСОБА_3 на підтримання апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість оскаржуваної ухвали в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених в суді першої інстанції, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.312 ЦПК України розглянувши скаргу на ухвалу суду першої інстанції, апеляційний суд скасовує ухвалу і передає питання на новий розгляд до суду першої інстанції, якщо останній порушив порядок, встановлений для його вирішення.

Як зазначено у п.2 ч.2 ст.122 ЦПК України суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо є таке, що набрало законної сили, рішення чи ухвала суду про закриття провадження у справі у зв'язку з відмовою позивача від позову або укладення мирової угоди сторін у спорі між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав. Відмова від позову не позбавляє другу сторону права пред'явити такий самий позов до особи, яка відмовилась від позову.

Судом та матеріалами справи установлено, що рішенням Сихівського районного суду м. Львова від 08 квітня 2013 року в задоволенні заяви ОСОБА_7 про оголошення померлим ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1 відмовлено.

Ухвалою Апеляційного суду Львівської області від 16 серпня 2013 року рішення Сихівського районного суду м. Львова від 08 квітня 2013 року залишено без змін.

Відмовляючи у задоволенні заяви ОСОБА_5 суди у 2013 році дійшли висновку про відсутність на той час підстав для оголошення ОСОБА_4 померлим, так як з моменту зникнення останнього минуло менше трьох років, а будь яких конкретних даних про загрозу йому смертю чи можливість його загибелі внаслідок нещасного випадку судом не здобуто.

У лютому 2015 року ОСОБА_3, що діє в інтересах ОСОБА_7 повторно звернувся із заявою про оголошення ОСОБА_4 померлим, навівши нові обставини його зникнення, з урахуванням часу який пройшов з 15 травня 2012 року (дата зникнення ОСОБА_4.) і по даний час.

Враховуючи наведене, суд першої інстанції дійшов передчасного висновку про відмову у відкритті провадження з підстав передбачених п.2 ч.2 ст.122 ЦПК України, оскільки з моменту зникнення ОСОБА_4 минуло майже три роки, що дає підстави вважати про появу нових доказів, фактів та інших відомостей про загрозу йому смертю чи можливість його загибелі внаслідок певного нещасного випадку, що спростує вже прийняте судом рішення.

З урахуванням зазначених обставин, колегія суддів дійшла висновку про те, що оскаржувана ухвала постановлена з порушеннями норм процесуального права, підлягає скасуванню з передачею питання на новий розгляд до суду першої інстанції.

Керуючись ст.303, п.4 ч.2 ст.307, п. 3 ч. 1 ст. 312, п. 2 ч. 1 ст. 314, 315, 317, 319 ЦПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_7 - ОСОБА_3 задовольнити.

Ухвалу Сихівського районного суду м. Львова від 19 лютого 2015 року скасувати та передати питання на новий розгляд до суду першої інстанції зі стадії відкриття провадження.

Ухвала набирає законної сили з дня її проголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий : Савуляк Р.В.

Судді: Бермес І.В.

Мусіна Т.Г.