АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
У Х В А Л А

10 квітня 2014 року м. Київ

Колегія суддів судової палати в цивільних справах Апеляційного суду м. Києва в складі: головуючого судді Соколової В.В.

суддів: Нежури В.А., Усика Г.І.,

при секретарі: Охневській Т.В.

в судовому засіданні, розглянувши клопотання представника відповідача ОСОБА_1 - ОСОБА_2 про забезпечення доказів у справі за позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 про захист права на промисловий зразок, -

в с т а н о в и л а

Питання відкриття апеляційного провадження у справі вирішено в порядку, передбаченому ЦПК України, ухвалою суду від 02.04.2014 (т.2 а.с.89).

Звертаючись із апеляційною скаргою на рішення суду, представником відповідача одночасно була подана заява про забезпечення доказів у справі в якій просить:

Ш витребувати від Оболонського РУ ГУ МВС України в м. Києві 2 (два) зразки сувенірної підкови, які були придбані під час контрольної закупки, проведеної 08.07.2011 о/у ВДСБЕЗ Голосіївського РУ ГУ МВС України в м. Києві старшим лейтенантом міліції ОСОБА_4 у фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 в магазині «Золотий дощ», що знаходиться у ТЦ «Караван» за адресою: м. Київ, вул. Лугова 12, а у разі передання вказаних зразків сувенірної продукції третій особі (особам) - зобов'язати Оболонське РУ ГУ МВС України в м. Києві надати підтвердження такої передачі із зазначенням дати передачі, прізвища, імені, по батькові або повного найменування особи (осіб), якій (яким) передано ці зразки сувенірної продукції;

Ш витребувати від ОСОБА_5 (АДРЕСА_1) письмове підтвердження (доказ) отримання нею від Оболонського РУ ГУ МВС України в м. Києві зазначених вище зразків сувенірної продукції (із зазначенням дати такого отримання) або письмове підтвердження неотримання вказаних зразків від Оболонського РУ ГУ МВС України в м. Києві;

Ш призначити проведення судової експертизи у сфері інтелектуальної власності промислових зразків, проведення якої доручити НДЦСЕІВ Мін'юсту, та поставити перед судовим експертом таке питання:

«Чи використані у зразку сувенірної продукції, придбаному під час контрольної закути, проведеної 08.07.2011 о/у ВДСБЕЗ Голосіївського РУ ГУ МВС України в м. Києві старшим лейтенантом міліції ОСОБА_4, у фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 в магазині «Золотий дощ», що знаходиться у ТЦ «Караван» за адресою: м. Київ, вул. Лугова 12 (а саме у зразку сувенірної продукції вказаному в останньому абзаці стор. 26 висновку експерта ДНДЕКЦ МВС України Черненко JI.A. від 27.06.2012 № 18-01), усі суттєві ознаки промислового зразка за патентом на промисловий зразок від 25.06.2007№ 14462 (варіанти 3.1, 3.2)?».

Справа № 756/10351/13
№ апеляційного провадження 22-ц-796/5892/2014
Головуючий у суді першої інстанції: Майбоженко А.М.
Доповідач у суді апеляційної інстанції: Соколова В.В.
На виконання вимог ч. 2 ст. 135 ЦПК України розгляд питання про забезпечення доказів відбувався з повідомленням сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

В судовому засіданні відповідач та його представник підтримали заявлене клопотання та просили про його задоволення.

Представник позивача заперечував проти заявленого клопотання та просив відмовити в його задоволенні.

Заслухавши доповідь судді, думку осіб, які з'явились в судове засідання, колегія суддів приходить до висновку про відмову в задоволенні клопотання представника відповідача ОСОБА_1 - ОСОБА_2 про забезпечення доказі у справі виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 2 ст. 303 ЦПК України апеляційний суд досліджує докази, які судом першої інстанції були досліджені з порушенням встановленого порядку або в дослідженні яких було неправомірно відмовлено, а також нові докази, неподання яких до суду першої інстанції було зумовлено поважними причинами.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою Оболонського районного суду м. Києва від 13.02.2014 було задоволено таке клопотання представника відповідача (т.2 а.с.10-11). Проте, оскільки зразки сувенірів - оберегів «Щаслива підкова», вилучених 08.07.2011 в магазині «Золотий дощ» не були надані для проведення експертизи, її проведення не вбачалось можливим, а тому ухвалою суду від 25.02.2014 провадження у справі було відновлено (т.2 а.с.15) .

В порядку п.15,16 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз, до експертної установи слід надати, зокрема, об'єкт дослідження, проте у виняткових випадках, коли об'єкт дослідження не може бути представлений експертові, експертиза може проводитись за фотознімками та іншими копіями об'єкта, його описами та іншими матеріалами, приєднаними до справи у встановленому порядку.

А отже, наявність оригіналів сувенір-оберегів «Щаслива підкова», вилучених 08.07.2011 в магазині «Золотий дощ» є необхідною умовою проведення експертизи. Разом з тим, окрім зазначення «вилучених 08.07.2011 в магазині «Золотий дощ» відсутня ідентифікація цих сувенір-оберегів, що унеможливлює їх витребовування, оскільки за даним Оболонського РУГУ МВС України вказані зразки були повернуті ФОП ОСОБА_5.

Виходячи з положень ч. 1 ст.131, ч. 1 ст.133 ЦПК України сторони зобов'язані подати свої докази суду і лише у разі неможливості або наявності складнощів в поданні цих доказів особи, які беруть участь у справі мають право заявити клопотання про забезпечення цих доказів.

В ході розгляду справи суду не надано даних про наявність складнощів в поданні даних доказів.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що клопотання представника відповідача про забезпечення доказів задоволенню не підлягає.

Крім того, стороною відповідача не вказані підстави з яких наявні в матеріалах справи висновки експертів слід вважати неналежними доказами у справі.

За наведених обставин, підготовка справи до розгляду проведена в обсязі визначеному ст. 301 ЦПК України, апеляційний розгляд справи забезпечено і справа може бути призначена до розгляду.

Керуючись ст. ст. 134, 135, 302 ЦПК України, колегія суддів

у х в а л и л а

Відмовити в задоволенні клопотання представника відповідача ОСОБА_1 - ОСОБА_2 про забезпечення доказів у справі.

Закінчити підготовчі дії по справі за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Оболонського районного суду м. Києва від 12.03.2014 у справі за позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 про захист права на промисловий зразок.

Призначити справу до розгляду Апеляційним судом м. Києва на 13 травня 2014 року об 11 год. 00 хв. в приміщенні суду за адресою: м. Київ, вул. Солом'янська 2-А.

В судове засідання викликати осіб, які брали участь в розгляді справи.

Головуючий : Судді: