РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.06.2014 року

Вінницький міській суд Вінницької
області

в складі: головуючого Бар'яка А.С.,

за участі секретаря Сивенюк
О.М.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в залі судових засідань № 3
Вінницького міського суду Вінницької
області цивільну справу за позовом
ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою
відповідальністю «ОТП Факторинг
Україна» в особі Вінницького
регіонального відділення ТОВ «ОТП
Факторинг Україна», ОСОБА_2, третя
особа: приватний нотаріус
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_3, про
визнання виконавчого напису таким, що
не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И
В:

ОСОБА_1С звернувся до суду з позовом
до ТОВ «ОТП Факторинг Україна» в особі
Вінницького регіонального відділення
ТОВ «ОТП Факторинг Україна», ОСОБА_2,
третя особа: приватний нотаріус
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_3 про
визнання виконавчого напису таким, що
не підлягає виконанню, зазначивши, що
25.12.2009 року приватним нотаріусом
Дніпропетровського нотаріального
округу ОСОБА_3 вчинено виконавчий напис
та Зареєстрований в реєстрі за № 12868,
згідно якого запропоновано звернути
стягнення на нерухоме майно, а саме
підвальне приміщення загальною площею
267,1 кв. м., що розташоване в житловому
будинку АДРЕСА_1 та належить позивачу, в
рахунок погашення кредитних
зобов'язань перед ТОВ «ОТП Факторинг
Україна» по кредитному договору №
СМ-SMEB01/309/2008 від 10.09.2008 року на суму 1555929,79
грн. та 80325,71. Однак, позивач вважає
даний виконавчий напис нотаріуса
таким, що не підлягає виконанню,
оскільки безспірність вимог стягувача
не доведена належним чином
відповідними письмовими доказами, які
нотаріус не перевірив, при цьому
позивач не отримував жодних вимог від
банку про існування заборгованості чим
був позбавленний можливості виконати
вимоги стягувача або ж оспорити їх, що
не може свідчити про безспірність суми,
пред'явленої до стягнення, в силу чого
позивач змушений звернутись до суду та
просить визнати виконавчий напис від
25.12.2009 року вчинений приватним
нотаріусом Дніпропетровського
нотаріального округу ОСОБА_3 та
зареєстрований в реєстрі за № 12868,
таким, що не підлягає виконанню.

Позивач в судове засідання не з'явився,
однак, подав до суду заяву, в якій
просить справу розглянути у його
відсутність, позовні вимоги підтримує
повністю.

Відповідачі ОСОБА_2 та Представник
відповідача ТОВ «ОТП Факторинг
Україна» Марейчик Н.О. в судове
засідання не з'явилися, проте,
звернулися до суду з заявами про
розгляд справи за їх відсутності,
позовні вимоги визнають, проти
задоволення позову не заперечують.

Третя особа, приватний нотаріус
ОСОБА_3, будучи належним чином
повідомлена про місце та час розгляду
справи, в судове засідання не з'явилась,
що не перешкоджає розгляду справи,
однак звернулась до суду із заявою, в
якій вказала, що надати обґрунтованого
заперечення на позов не має можливості,
оскільки відповідні документи були
знищені за закінченням строку їх
зберігання.

Суд вивчивши матеріали справи, взявши
до уваги позицію осіб, що беруть участь
у розгляді справи, визначив, встановив
та дослідив слідуючі докази, обставини
та відповідні правовідносини:

Відповідно до кредитного договору №
СМ-SMEB01/309/2008 від 10.09.2008 року ЗАТ «ОТП
Банк" надав ОСОБА_2 кредит у розмірі
173800,00 доларів США, цільове
використання кредиту на споживчі
потреби, поточний рахунок НОМЕР_1, зі
сплатою 6,0 % річних з розрахунку 360
календарних днів у році, з датою
остаточного повернення кредиту 09.09.2023
року (а.с. 10-16).

Зміст Договору іпотеки № РМ-SMEB01/309/2008
від 10.09.2008, укладеного між Закритим
акціонерним товариством «ОТП Банк» як
Іпотекодержателем та ОСОБА_1 як
Іпотекодавцем, вказує, що
Іпотекодавець передає
Іпотекодержателю в іпотеку підвальне
приміщення загальною площею 267,1 кв. м.,
що знаходиться в житловому будинку
АДРЕСА_1, в забезпечення взятих на себе
зобов'язань згідно Кредитного
договору № СМ-SMEB01/309/2008 від 10.09.2008 року,
за умовами якого Іпотекодавець
зобов'язаний повернути
Іпотекодержателю кредит в сумі 173800,00
доларів США, з кінцевим терміном
повернення 09.09.2023 року. (а.с. 6-9).

Відповідно до договору про
відступлення права вимоги від 07.06.2010
року та Додатку № 1 до договору
відступлення прав вимоги від 07.06.2010
року, укладеного між Товариством з
обмеженою відповідальністю «ОТП
Факторинг Україна», як Фактором, та
Публічним акціонерним товариством
«ОТП Банк», як Клієнтом, відповідно до
якого ПАТ «ОТП Банк» свої права вимоги
за кредитним договором № СМ-SMEB01/309/2008
від 10.09.2008 року, боржник ОСОБА_2, що
забезпечений іпотекою РМ-SMEB01/309/2008 від
10.09.2008, майновий поручитель ОСОБА_1,
передало Товариству з обмеженою
відповідальністю «ОТП Факторинг
Україна» (а.с. 17-24).

Згідно виконавчого напису від 25.12.2009
року, вчиненого приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_3, звернуто
стягнення на нерухоме майно - підвальне
приміщення загальною площею 267,1 кв. м.,
що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що
належить на праві власності гр. ОСОБА_1,
який є майновим поручителем ОСОБА_2. За
рахунок коштів, отриманих від
реалізації нерухомого майна,
нотаріусом запропоновано задовольнити
вимоги Публічного акціонерного
товариства «ОТП БАНК» у розмірі 195321,34
доларів США, що за курсом НБУ станом на
25.12.2009 року становить 1555929,79 гривень та
80325,71 гривень, а всього в еквіваленті
1636255,50 гривень. Виконавчий напис має
бути пред'явлений до виконання до
відділу (підрозділу) державної
виконавчої служби протягом одного року
з дня його вчинення (а.с. 31).

Зміст Листа Приватного нотаріуса
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_3 від 11.06.2014
року № 678/01-16 вказує, що відповідно до
Акту від 08.01.2014 року схваленого
Протоколом засідання ЕК Головного
управління юстиції в
Дніпропетровській області 28.03.2014 року,
про вилучення для знищення документів
не внесених до Національного архівного
фонду, копії виконавчих написів та
документи на підставі яких вони
вчиненні за 2009 рік було знищено.

Згідно ст. 18 ЦК України нотаріус
здійснює захист цивільних прав шляхом
вчинення виконавчого напису на
борговому документі у випадках і
порядку, встановлених законом.

Відповідно до ст. 33 Закону України «Про
іпотеку» звернення стягнення на
предмет іпотеки здійснюється на
підставі рішення суду, виконавчого
напису нотаріуса або згідно з
договором про задоволення вимог
іпотекодержателя.

Норма ч.1 ст. 35 Закону України «Про
іпотеку» прописує, що у разі порушення
основного зобов'язання та/або умов
іпотечного договору іпотекодержатель
надсилає іпотекодавцю та боржнику,
якщо він є відмінним від іпотекодавця,
письмову вимогу про усунення
порушення. В цьому документі
зазначається стислий зміст порушених
зобов'язань, вимога про виконання
порушеного зобов'язання у не менш ніж
тридцятиденний строк та попередження
про звернення стягнення на предмет
іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.
Якщо протягом встановленого строку
вимога іпотекодержателя залишається
без задоволення, іпотекодержатель
вправі прийняти рішення про
звернення стягнення на предмет
іпотеки шляхом позасудового
врегулювання на підставі договору.

Згідно ч.1 ст. 88 Закону України «Про
нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі
написи, якщо подані документи
підтверджують безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем.

Відповідно до п.283 Інструкції про
порядок вчинення нотаріальних дій
нотаріусами України, затвердженої
Наказом Міністерства юстиції України
від 3 березня 2004 року № 20/5 (надалі по
тексту Інструкція), яка була чинна на
момент вчинення оспорюваного
виконавчого напису, вчинення
виконавчого напису в разі порушення
основного зобов'язання та (або) умов
іпотечного договору здійснюється
нотаріусом після спливу тридцяти днів
з моменту одержання іпотекодавцем та
боржником, якщо він є відмінним від
іпотекодавця, письмової вимоги про
усунення порушень. Виконавчий напис
на іпотечному договорі, що
передбачає задоволення вимоги
іпотекодержателя за основним
зобов'язанням, включаючи сплату
процентів, неустойки, основної суми
боргу та будь-якого збільшення цієї
суми, яке було прямо передбачене
умовами основного зобов'язання,
вчиняється нотаріусом за умови
подання іпотекодержателем
документів, достатніх для встановлення
безспірності заборгованості та
прострочення виконання зобов'язання.

Згідно п. 284 Інструкції нотаріус вчиняє
виконавчі написи, якщо подані
документи підтверджують
безспірність заборгованості або
іншої відповідальності боржника
перед стягувачем. Заборгованість
боржника визнається безспірною і не
потребує додаткового доказування у
випадках, якщо подані для вчинення
виконавчого напису документи,
передбачені Переліком документів, за
якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку (
1172-99-п ), затвердженому постановою
Кабінету Міністрів України.

Згідно ст. 87 Закону України «Про
нотаріат», для стягнення грошових сум
або витребування від боржника майна
нотаріуси вчиняють виконавчі написи на
документах, що встановлюють
заборгованість; перелік документів, за
якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів,
встановлюється Кабінетом Міністрів
України.

Доказами, які підтверджують наявність
чи відсутність заборгованості, а також
встановлюють розмір заборгованості,
можуть бути виключно первинні облікові
документи, оформлені у відповідності
до вимог ст. 9 Закону України «Про
бухгалтерський облік та фінансову
звітність».

Відповідно до п. 1 Переліку документів,
за якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів
нотаріусів, затвердженого постановою
Кабінету Міністрів України від 29.06.1999
року № 1172, для одержання виконавчого
напису подаються: а) оригінал
нотаріально посвідченої угоди; б)
документи, що підтверджують
безспірність заборгованості боржника
та встановлюють прострочення
виконання зобов'язання.

З огляду на те, що у виконавчому написі
не вказано доказів, які підтверджують,
що при вчиненні виконавчого напису
нотаріусом, банком були надані, а
нотаріусом перевірені, відповідні
документи, які б підтверджували
безспірність суми, визначеної у
виконавчому написі, враховуючи, що суду
не надано жодного доказу щодо
надсилання стягувачем боржнику, який є
відмінним від позичальника, вимоги про
погашення боргу, та не поінформування
такого боржника про розмір
заборгованості, та не менше, як за 30
днів до вчинення виконавчого напису не
було повідомлено його про порушення
кредитних зобов'язань, чим позбавлено
позивача права оскаржити вимоги у
судовому порядку або виставити
письмові заперечення кредитору, з
огляду на визнання позову
відповідачами, що не суперечить закону,
не порушує прав, свобод чи інтересів
інших осіб, суд приходить до висновку,
що позов підлягає до задоволення.

На підставі наведенного та
керуючись ст. 18 ЦК України, ст. ст. 87, 88
Закону України «Про нотаріат», ст.ст. 33,
35 Закону України «Про іпотеку»,
Переліком документів, за якими
стягнення заборгованості провадиться
у безспірному порядку на підставі
виконавчих написів нотаріусів,
затвердженого постановою Кабінету
Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172,
Інструкцією про порядок вчинення
нотаріальних дій нотаріусами України,
затвердженої Наказом Міністерства
юстиції України від 3 березня 2004 року №
20/5, ст. ст. 10, 60, 88, 212, 213, 214 ЦПК України,
суд, -

В И Р І Ш И В :

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає
виконанню виконавчий напис, вчинений
приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_3 25 грудня
2009 року та зареєстрований в реєстрі за
№ 12868, про звернення стягнення на
нерухоме майно - підвальне приміщення
загальною площею 267,1 кв. м., що
знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 що
належить на праві власності ОСОБА_1,
який є майновим поручителем ОСОБА_2 за
її кредитними зобов'язаннями за
кредитним договором № СМ-SMEB01/309/2008 від
10.09.2008 року, укладеним між нею та ЗАТ
«ОТП Банк» та є предметом іпотеки
відповідно до договору іпотеки №
РМ-SMEB01/309/2008 від 10.09.2008 року,
посвідченого приватним нотаріусом
Вінницького міського нотаріального
округу ОСОБА_6, за реєстровим № 7688, для
задоволення вимог ТОВ «ОТП Факторинг
України» на загальну суму
заборгованості 1636255 грн. 50 коп.

Стягнути солідарно з Товариства з
обмеженою відповідальністю «ОТП
Факторинг Україна» в особі Вінницького
регіонального відділення ТОВ «ОТП
Факторинг Україна», ОСОБА_2 на користь
ОСОБА_1 243 грн. 60 коп. понесених судових
витрат за сплату судового збору.

Рішення суду набирає законної сили
після закінчення строку для подання
апеляційної скарги, якщо апеляційну
скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду
подається протягом десяти днів з дня
його проголошення. Особи, які брали
участь у справі, але не були присутні
у судовому засіданні під час
проголошення судового рішення, можуть
подати апеляційну скаргу протягом
десяти днів з дня отримання копії цього
рішення.

Суддя