Справа № 569/1943/14-ц
У Х В А Л А

"28" квітня 2014 р.

Рівненський міський суд Рівненської
області

в особі судді – Тимощука О.Я.

при секретарі – Грібінчак К.П.

з участю представника скаржника -
ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в приміщенні Рівненського
міського суду справу за скаргою ОСОБА_2
на дії головного державного виконавця
відділу державної виконавчої служби
Яремчанського міського управління
юстиції ОСОБА_3,-

ВСТАНОВИВ:

Заявник звернувся до суду з
вищезазначеною скаргою на дії
державного виконавця ВДВС
Яремчанського міського управління
юстиції Івано – Франківської області
при здійсненні розрахунку
заборгованості по аліментам згідно
виконавчого листа № 2-6270 від 17.06.2013 року.
Просить суд визнати неправомірними дії
головного державного виконавця ВДВС
Яремчанського МУЮ ОСОБА_3 по здійсненню
розрахунку заборгованості зі сплати
аліментів та визначення її в розмірі
37254 грн. 37 коп., зобов’язати головного
державного виконавця ВДВС
Яремчанського МУЮ ОСОБА_3 визначити
розмір заборгованості на користь
ОСОБА_4 на утримання неповнолітнього
ОСОБА_5 виходячи із 30% прожиткового
мінімуму на дитину відповідного віку
та сплачених сум аліментів, та
заборонити відділу ДВС Яремчанського
МУЮ (державний виконавець Петріщак А.І.)
здійснювати дії з примусової
реалізації належного ОСОБА_2
нерухомого майна, а саме земельної
ділянки площею 0,0800 га для
обслуговування житлового будинку
господарських будівель та споруд,
кадастровий номер :10:006:0026, що
розташована в с. Микуличин
Яремчанської міської ради.

В обґрунтування заяви зазначив, що
Рівненським міським судом 17 червня 2013
року було видано виконавчий лист
№2-6270/11, про зміну розміру аліментів,
які стягуються з ОСОБА_2 на користь
ОСОБА_4 на утримання дитини ОСОБА_5,
ІНФОРМАЦІЯ_1 з 1/2 частки заробітку
(доходу) на ? частку всіх видів
заробітку (доходу), але не менше 30%
прожиткового мінімуму для дитини
відповідного віку.

15 липня 2013 року головним державним
виконавцем відділу державної
виконавчої служби Яремчанського
міського управління юстиції ОСОБА_3
була винесена постанова про відкриття
виконавчого провадження на виконання
вказаного вище виконавчого листа. 27
січня 2014 року ним була отримана
Постанова про закінчення виконавчого
провадження від 08.01.2014 р., згідно якої
виконавче провадження з примусового
виконання виконавчого листа №2-222
виданого 25.06.2005 р. Любомльським
районним судом Волинської області про
стягнення з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_4
аліментів в розмірі ? частина всіх
видів заробітку закінчено. При цьому
заборгованість по аліментах станом на
08.01.2014 року була визначена в розмірі
37254,37 грн.

На його заяву від 3 лютого 2014 року до
ВДВС Яремчанського міського
управління юстиції, державним
виконавцем був наданий розрахунок суми
заборгованості станом на 12.01.2014 р.,
згідно якого заборгованість склала 37254
грн. 37 коп.

Заявник не погоджується зі складеним
розрахунком та вважає його незаконним
з тих підстав, що рішення суду ним
виконувалося належним чином, а
державний виконавець не взяв до уваги
його фактичний дохід, здійснивши
розрахунок із середньої заробітної
плати по Яремчанській міській раді.

У судовому засіданні
представник заявника просить
задоволити скаргу, а саме просив
визнати неправомірними дії головного
державного виконавця ВДВС
Яремчанського МУЮ ОСОБА_3 по здійсненню
розрахунку заборгованості зі сплати
аліментів та визначення її в розмірі
37254 грн. 37 коп., зобов’язати головного
державного виконавця ВДВС
Яремчанського МУЮ ОСОБА_3 визначити
розмір заборгованості на користь
ОСОБА_4 на утримання неповнолітнього
ОСОБА_5 виходячи із 30% прожиткового
мінімуму на дитину відповідного віку
та сплачених сум аліментів та
заборонити відділу ДВС Яремчанського
МУЮ (державного виконавця Петріщак А.І.)
здійснювати дії з примусової
реалізації належного ОСОБА_2
нерухомого майна, а саме земельної
ділянки площею 0,0800 га для
обслуговування житлового будинку
господарських будівель та споруд,
кадастровий номер :10:006:0026, що
розташована в с. Микуличин
Яремчанської міської ради відмовився.

Представник ВДВС
Яремчанського міського управління
юстиції в судове засідання не з"явився.
Суду надав письмові заперечення згідно
яких скаргу не визнав та пояснив, що
18.01.2010 року до відділу ДВС
Яремчанського міського управління
юстиції надійшов з відділу ДВС
Деснянського РУЮ у м. Києві виконавчий
лист №2-222 від 25.06.2005 року, виданий
Любомльським районним судом
Волинської області про стягнення з
ОСОБА_2 на користь ОСОБА_4 аліментів в
розмірі ? частини заробітку на
утримання сина ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1
щомісячно до досягнення дитиною
повноліття. Заборгованість станом на
02.12.2009 року становила 60172,98 грн.

Відділом ДВС Деснянського
МУЮ де знаходився на виконанні
вищевказаний виконавчий документ за
заявою боржника ОСОБА_2 було проведено
перерахунок заборгованості зі сплати
аліментів за вих. №Д19 від 17.07.2012 року,
тому станом на 02.12.2009 року
заборгованість становила 30947,46 грн.

18.01.2010 року державним
виконавцем винесено постанову про
відкриття виконавчого провадження та
направлено боржнику до виконання.

В матеріалах копій
виконавчого провадження наданих
державним виконавцемміститься рішення
міського суду Рівненської області від
11.10.2012 року, яке надійшло до відділу ДВС
Яремчанського МУЮ 17.05.2013 року, про
«змінити розмір аліментів,ю які
стягуються з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_4
на утримання дитини ОСОБА_5, з ? частки
від всіх видів заробітку (доходу) на ?
частку всіх видів заробітку (доходу),
але не менше ніж 30% прожиткового
мінімуму для дитини відповідного
віку».

За час перебування
виконавчого листа на виконання у
відділі ДВС Яремчанського МУЮ
боржником сплачено 25806,07 грн.
Заборгованість згідно відділу ДВС
Деснянського РУЮ у м. Києві станом на
01.01.2010 року 44670,46 грн., заборгованість у
відділі ДВС Яремчанського МУЮ за час
перебування на виконанні становить
37227,62 грн. (нарахована згідно
середньомісячної заробітної плати по
Яремчанській міській раді), та
керуючись ст. 74 Закону України «про
виконавче провадження».

Враховуючи те, що боржником
заборгованість по аліментах не була
погашена в повному обсязі, а також
становить значну суму (37227,62 грн.),
головним державним виконавцем А.І.
Петріщаком 16.01.2014 року було арештовано
майно боржника, а саме: земельну
ділянку площею 0,0800 га для
обслуговування житлового будинку
господарських будівель та споруд, в с.
Микуличин, вул. Хоткевича, 12
Яремчанської міської ради, про що було
складено акт опису та арешту майна від
16.01.2014 року та копію якого вих. №02-32/07
від 16.01.2014 р. направлено боржнику.

Зазначив, що відсутність
заробітку не є об’єктивною причиною
несплати заборгованості і не звільняє
скаржника від сплати заборгованості та
поточних аліментних платежів.

Вважає свої дії законними та
такими, що спрямовані на погашення
заборгованості та сплати поточних
аліментних платежів і здійснюється у
відповідності до вимог Закону України
«Про виконавче провадження» та згідно
Сімейного кодексу України.

Просить в задоволенні
скарги відмовити.

Суд, вислухавши пояснення
представника заявника, перевіривши
матеріали справи, вважає скаргу такою,
що підлягає частковому задоволенню з
наступних підстав.

Відповідно до ст. 383 ЦПК
України, учасники виконавчого
провадження та особи, які залучаються
до проведення виконавчих дій, мають
право звернутися до суду із скаргою,
якщо вважають, що рішенням, дією або
бездіяльністю державного виконавця чи
іншої посадової особи державної
виконавчої служби під час виконання
судового рішення, ухваленого
відповідно до цього Кодексу,
порушено їх права чи свободи.

Рівненським міським судом 17 червня 2013
року було видано виконавчий лист
№2-6270/11, про зміну розміру аліментів,
які стягуються з ОСОБА_2 на користь
ОСОБА_4 на утримання дитини ОСОБА_5,
ІНФОРМАЦІЯ_1 з 1/2 частки заробітку
(доходу) на ? частку всіх видів
заробітку (доходу), але не менше 30%
прожиткового мінімуму для дитини
відповідного віку.

15 липня 2013 року головним державним
виконавцем відділу державної
виконавчої служби Яремчанського
міського управління юстиції ОСОБА_3
була винесена постанова про відкриття
виконавчого провадження на виконання
вказаного вище виконавчого листа.

ВДВС Яремчанського міського
управління юстиції, був складений
розрахунок суми заборгованості станом
на 12.01.2014 р., згідно якого
заборгованість склала 37254 грн. 37 коп.

Так, відповідно до ст. 74 (частини 3 та 4)
Закону України «Про виконавче
провадження», розмір заборгованості із
сплати аліментів визначається
державним виконавцем за місцем
виконання рішення у порядку,
встановленому Сімейним кодексом
України. Державний виконавець обчислює
розмір заборгованості із сплати
аліментів, складає відповідний
розрахунок.

Як вбачається з матеріалів справи
скаржник з 27.12.2001 року зареєстрований
як суб’єкт підприємницької діяльності
і у відповідності до Закону України
«Про зайнятість населення» та Закону
України «Про загальнообов'язкове
державне соціальне страхування у
зв'язку з тимчасовою втратою
працездатності та витратами,
зумовленими похованням», є особою, яка
забезпечує себе роботою самостійно,
тобто працює. Скаржник не є найманим
працівником, а займається
підприємництвом на власний ризик.

Відповідно до ст. 42 Господарського
кодексу України, підприємництво - це
самостійна, ініціативна, систематична,
на власний ризик господарська
діяльність, що здійснюється суб'єктами
господарювання (підприємцями) з метою
досягнення економічних і соціальних
результатів та одержання прибутку.
Таким чином, отримання скаржником
заробітку (доходу) є виключно
результатом його власної діяльності.

Як видно з довідок ДПІ, скаржник
отримував наступні доходи:

в період з 01.01.2005 р. по 31.12.2008 року –
доходу не отримував;

в 2009 році чистий дохід склав 552, 50 грн.;

в 2010 році обсяг виручки склав 1225 грн.;

в 2011 році обсяг виручки склав 1450 грн.;

в 2012 році доходу не отримував,

в 2013 році доходу не отримував.

Як пояснив, в судовому засіданні
представник скаржника, з моменту
реєстрації як СПД скаржника, останній
підприємницької діяльності не
припиняв.

Крім того, як видно з копії трудової
книжки скаржника, останній працював в
2006 році з 05.06.2006 року по 29.08.2006 р., в 2007
році з 06.08.2007 року по 23.10.2007 р.

З листопада 2007 року, скаржник не
перебуває у трудових відносинах з
підприємствами, установами,
організаціями, фізичними особами,
фізичними особами – підприємцями,
тобто не працює.

Відповідно до статті 19 Конституції
України, правовий порядок в Україні
грунтується на засадах, відповідно до
яких ніхто не може бути примушений
робити те, що не передбачено
законодавством.

Органи державної влади та органи
місцевого самоврядування, їх посадові
особи зобов'язані діяти лише на
підставі, в межах повноважень та у
спосіб, що передбачені Конституцією та
законами України.

Відповідно до ч. 3 статті 74 Закону
України «Про виконавче провадження»
розмір заборгованості по аліментах
визначається державним виконавцем за
місцем виконання рішення виходячи з
фактичного заробітку (доходів),
одержаного боржником за час, протягом
якого стягнення не провадилося, або
одержуваного ним на момент визначення
заборгованості у твердій грошовій сумі
або у відсотковому відношенні. Розмір
заборгованості із сплати аліментів
визначається державним виконавцем за
місцем виконання рішення у порядку,
встановленому Сімейним кодексом
України. У разі визначення суми
заборгованості у частці від заробітку
(доходу) розмір аліментів не може бути
менше встановленого Сімейним кодексом
України.

Підпунктом 7.3.1 Інструкції
про проведення виконавчих дій,
затвердженої Наказом Міністерства
юстиції України 15.12.1999 року № 74/5,
передбачено, що зазначені в
підрозділах 7.1. та 7.2 цієї Інструкції
правила стягнення (в тому числі і
щодо періодичних платежів аліментів)
поширюються і на випадки звернення
стягнення на доходи, отримані фізичною
особою, яка є субєктом підприємницької
діяльності. Згідно п.п. 7.3.2
Інструкції, для встановлення таких
доходів державний виконавець за заявою
стягувача, боржника робить запити у
відповідні органи.

Згідно ч. 3 ст. 195 Сімейного кодексу
України, заборгованість зі сплати
аліментів обчислюється виходячи із
середньої заробітної плати працівника
для даної місцевості у тому випадку,
якщо платник аліментів не працював на
час виникнення заборгованості і не
працює на час визначення її розміру.

Як встановлено судом, на час виникнення
заборгованості скаржник працював і як
найманий працівник і як суб’єкт
підприємницької діяльності.

Таким чином, суд приходить до висновку,
що застосування відносно скаржника
вимог ч. 3 ст. 195 Сімейного кодексу
України, а саме, визначення розміру
заборгованості з аліментів виходячи із
середньої заробітної плати працівника
для даної місцевості є неправомірним.

Крім того, неправомірність
дій державного виконавця
підтверджується Ухвалою Яремчанського
міського суду Івано – Франківської
області від 03 грудня 2013 року у справі
№354/1044/13-ц якою визнано неправильною
суму заборгованості із сплати
аліментів обчислених державним
виконавцем відділу Державної
виконавчої служби Яремчанського
міського управління юстиції по сплаті
аліментів ОСОБА_2 станом на 01.06.2013 р. на
виконання рішення апеляційного суду
Рівненської області від 24.05.2012 р.
Відтак, попри зазначене судове рішення
та мотиви з яких воно було ухвалене
державним виконавцем при визначені
розміру заборгованості зі сплати
аліментів було допущені ті ж самі
порушення, що і при складанні
попереднього розрахунку.

Тому суд визнає скаргу
обґрунтованою в частині визнання
неправомірними дій державного
виконавця по складанню розрахунку
заборгованості та зобов"язанні
головного державного виконавця ВДВС
Яремчанського МУЮ ОСОБА_3 визначити
розмір заборгованості на користь
ОСОБА_4 на утримання неповнолітнього
ОСОБА_5 виходячи із 30 % прожиткового
мінімуму на дитину відповідного віку
та сплачених ОСОБА_2 сум аліментів, в
решті вимог слід відмовити.

На підставі викладеного, суд,
керуючись ст.ст.386-389 ЦПК України,-

УХВАЛИВ:

Скаргу ОСОБА_2 задовольнити
частково.

Визнати неправомірними дії
головного державного виконавця ВДВС
Яремчанського МУЮ ОСОБА_3 по здійсненню
розрахунку заборгованості зі сплати
аліментів в розмірі 37254 грн. 37 коп.

Зобов’язати головного
державного виконавця ВДВС
Яремчанського МУЮ ОСОБА_3 визначити
розмір заборгованості на користь
ОСОБА_4 на утримання неповнолітнього
ОСОБА_5 виходячи із 30 % прожиткового
мінімуму на дитину відповідного віку
та сплачених ОСОБА_2 сум аліментів на
підставі відомостей про заробітну
плату боржника та доходів, отриманих
ним від здійснення підприємницької
діяльності.

Зобов"язати ВДВС Яремчанського МУЮ
Івано-Франківської області повідомити
суд і заявника про виконання даної
ухвали не пізніше ніж у місячний строк
з дня її одержання.

В задоволенні решти вимог слід
відмовити.

Ухвала може бути оскаржена в
апеляційний суд Рівненської області
через Рівненський міський суд протягом
п’яти днів з наступного дня після її
проголошення, а в разі, якщо ухвалу було
постановлено без участі особи, яка її
оскаржує – протягом п’яти днів з дня
отримання копії ухвали.

Суддя Рівненського

міського суду
ОСОБА_7