Єдиний унікальний номер 249/6997/13-ц
Номер провадження 22-ц/775/2885/2014
Головуючий у 1 інстанції Стріжакова
Доповідач Осипчук О.В.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

„ 01" квітня 2014 року
Апеляційний суд Донецької області у
складі:

головуючого-судді: Осипчук О.В.,

суддів: Смєлік С.Г., Ткачук С.С.,

при секретарі: Біляєві М.О.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в місті Донецьку цивільну
справу за позовною заявою ОСОБА_1 до
Контарнівської селищної ради, третя
особа ОСОБА_2, про стягнення
заборгованості по заробітній платі,
компенсації втрати частини заробітку,
поновлення на роботі, стягнення
середнього заробітку за час вимушеного
прогулу та відшкодування моральної
шкоди, за апеляційною скаргою ОСОБА_1
на рішення Шахтарського
міськрайонного суду Донецької області
від 20 лютого 2014 року, -

В С Т А Н О В И В:

Рішенням Шахтарського міськрайонного
суду Донецької області від 20 лютого 2014
року у задоволенні позовних вимог
ОСОБА_1 до Контарнівської селищної
ради, третя особа ОСОБА_2, про стягнення
заборгованості по заробітній платі,
компенсації втрати частини заробітку,
поновлення на роботі, стягнення
середнього заробітку за час вимушеного
прогулу та відшкодування моральної
шкоди відмовлено.

З вказаним рішенням суду не погодилась
позивач ОСОБА_1 та подала апеляційну
скаргу, в якій просить рішення суду
скасувати і ухвалити нове, яким
задовольнити позовні вимоги в повному
обсязі, посилаючись на порушення норм
матеріального та процесуального права.

В обґрунтування доводів скарги
посилається на те, що суд першої
інстанції при ухвалені рішення не в
повному обсязі дослідив матеріали
справи та не прийняв до уваги докази,
які мають суттєве значення для справи.
Також не враховано, що за додаткове
навантаження з виконання обов'язків
тимчасово відсутнього співробітника,
на підставі ст. 105 КЗпП України їй
повинна була здійснюватися відповідна
плата як в період дії колективного
договору, так і включно до 19.10.2013 року,
коли такі положення вже не діяли. Суд не
зважив на те, що доплата за суміщення
професій встановлюється поряд з
винагородою за високі досягнення в
праці. Також при її звільненні
відповідачем було грубо порушено
вимоги матеріального права, оскільки
фактично скорочення штату не
відбулося, навпаки збільшився штат на
посаду спеціаліста, їй ця посада
запропонована не була. Суд не врахував,
що її звільнення відбулося 31.10.2013 року,
коли вона ще заходилася на лікарняному,
а розпорядження відповідача від 10.02.2014
року про зміну дати звільнення на 01.11.2013
року вона отримала тільки 20.11.2013 року.
За таких підстав вважає, що при
звільненні відповідачем було порушено
норми чинного законодавства, а отже
згідно ч.1,2 ст. 235 КЗпП повинно бути
вирішено питання про виплату
середнього заробітку за час вимушеного
прогулу.

В апеляційному суді ОСОБА_1 підтримала
доводи скарги у повному обсязі.

Представник відповідача ОСОБА_3 та
третя особа ОСОБА_2 заперечували проти
скарги, просили рішення суду залишити
без змін.

Апеляційний суд вважає, що скарга
задоволенню не підлягає з огляду на
наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 308 ЦПК України
апеляційний суд відхиляє апеляційну
скаргу і залишає рішення без змін, якщо
визнає, що суд першої інстанції ухвалив
рішення з додержанням норм
матеріального і процесуального права.

Судом першої інстанції визнано
встановленим, що згідно з
розпорядженням голови Контарнівської
селищної ради №5 від 12.03.2001 року ОСОБА_1
прийнято на роботу на посаду
рахівника-касира по обліку податків
селищної ради з 12.03.2001 року (а.с.21).
Розпорядженням селищного голови
Контарнівської селищної ради № 13 від
15.05.2006 року позивачка переведена з
посади рахівника-касира по обліку
податків на 0,5 посадового окладу касира
та 0,25 посадового окладу прибиральниці
з 15.05.2006 року (а.с.22). Вона отримувала
заробітну плату касира і прибиральниці
по 31.05.2010 року (а.с.45-49).

Рішенням № V/31-187 Контарнівської
селищної ради від 14.05.2010 року
затверджено структуру та загальну
чисельність апарату селищної ради на
2010 рік у кількості 6,5 штатних одиниць, з
01.06.2010 року внесено зміни: виведено 0,5
штатної одиниці посади прибиральниці і
введено 0,5 штатної одиниці посади
діловода (а.с.25,26.82,83). Розпорядженням
селищної ради № 17 від 27.05.2010 року з
ОСОБА_1 знято доплату 0,25 посадового
окладу за сумісництво прибиральниці
селищної ради з 01.06.2010 року (а.с.27).

У посадовій інструкції касира селищної
ради, затвердженої розпорядженням
селищного голови від 14.04.2006 року № 13р.,
зазначено, що касир приймається на
роботу і звільняється від виконання
роботи розпорядженням селищного
голови, він зобов'язаний: контролювати
надходження коштів на землю від
юридичних та фізичних осіб, орендну
плату за землю, держмито; контролювати
оформлення договорів на оренду землі;
вести діловодство у межах своєї
компетенції; складати необхідні звіти
та інформації, щодо земельних відносин
(а.с.23).

Розпорядженням селищного голови від
29.03.2010 року внесено зміни до посадової
інструкції касира селищної ради. В
результаті змін в його обов'язки
входить контроль надходження коштів
за земельний податок від юридичних та
фізичних осіб, ведення діловодства у
межах своєї компетенції; складання
необхідних звітів та інформації, щодо
земельних відносин (а.с.160).

У посадовій інструкції касира селищної
ради, затвердженої розпорядженням
селищного голови від 08.02.2012 року № 9р.,
зазначено, що касир належить до
категорії службовців, призначається на
посаду і звільняється з посади
селищним головою з дотриманням вимог
Кодексу Законів про працю України.
Касир здійснює облік земельних ділянок
громади та нарахування земельного
податку; веде особові рахунки
платників земельного податку, отримує
квитанції та збирає земельний податок,
здає готівку в банк; забезпечує
своєчасне заповнення і забезпечення
вихідних даних нарахування земельного
податку фізичним особам; нараховує
орендну плату та заповнює договори
тимчасового резервування земельних
ділянок; контролює надходження коштів
за земельний податок від юридичних і
фізичних осіб; готує інформації,
доповіді на засідання виконкому та
селищної ради, відповіді на листи
стосовно податків і зборів згідно
своїх посадових повноважень; здійснює
інвентаризацію покинутих земель та
інвентаризацію земель, які знаходяться
у користуванні; отримає в
енергонагляді рахунок на
електроенергію; інші доручення (а.с.32-33).

У посадовій інструкції прибиральника
службових приміщень, затвердженої

розпорядженням селищного голови від
14.04.2006 року № 1Зр викладені посадові

обов'язки прибиральника (а.с.24).3 даними
посадовими інструкціями позивачка
була ознайомлена.

У посадовій інструкції спеціаліста
селищної ради, затвердженої
розпорядженням селищного голови від
14.04.2006 року №13р вказано, що спеціаліст
приймається на посаду та звільняється
згідно ЗУ «Про службу в органах
місцевого самоврядування». Спеціаліст
виконує роботи з напрямів діяльності
виконавчої ради, здійснює комп'ютерний
набір матеріалів, нотаріальні дії,
діловодство, облік, веде роботу з
малозабезпеченими, багатодітними,
неблагополучними родинами, заміщує на
час відсутності секретаря селищної
ради, виконує роботи за дорученням
селищного голови та секретаря селищної
ради (а.с. 158). Розпорядженням від 02.01.2007
року № 1 посадову інструкцію
спеціаліста селищної ради доповнено
пунктом: «веде діловодство по роботі зі
зверненнями громадян» (а.с. 168).

Розпорядженням селищного голови від
17.09.2008 року № 22р посадову інструкцію
спеціаліста селищної ради доповнено
обов'язком виконувати роботи, пов'язані
з земельними питаннями (контроль
цільового використання земельних
ділянок, підготовка проектів рішень з
земельних питань, ведення обліку
земель, на яких розташовані об'єкти
нерухомості, що знаходяться у
власності юридичних та фізичних осіб, а
також у комунальній власності
територіальної громади) (а.с. 159).

Розпорядженням селищного голови від
29.03.2010 року внесено зміни до посадової
інструкції спеціаліста селищної ради:
обов'язок контролювати цільове
використання земельних ділянок
виключений, доповнено обов'язком
контролювати оформлення договорів
оренди на земельні ділянки,
надходження коштів від орендної плати
за земельні ділянки (а.с. 160).

У посадовій інструкції спеціаліста
селищної ради, затвердженої
розпорядженням селищного голови від
08.02.2012 року № 9р вказано, що спеціаліст є
посадовою особою органу місцевого
самоврядування, приймається на посаду
та звільняється на конкурсній основі
або за іншою процедурою,
передбаченою законодавством України,
у своїй діяльності керується ЗУ «Про
службу в органах місцевого
самоврядування», «Про засади в
запобіганні та протидії корупції»,
«Про місцеве самоврядування в
Україні», іншими актами. Спеціаліст
виконує роботи з напрямів діяльності
виконавчої ради, здійснює комп'ютерний
набір матеріалів, нотаріальні дії,
діловодство, в тому числі по роботі зі
зверненнями громадян, облік, веде
роботу з малозабезпеченими,
багатодітними, неблагополучними
родинами, заміщує на час відсутності
секретаря селищної ради, виконує
роботи, пов'язані з земельними
питаннями (готує проекти рішень
стосовно земельних питань веде облік
земель, на яких розташовані об'єкти
нерухомості, що знаходяться у
власності юридичних та фізичних осіб, а
також у комунальній власності
територіальної громади, виконує роботи
за дорученням селищного голови та
секретаря селищної ради (а.с. 161).

Розпорядженням від 08.12.2010 року № 14
ОСОБА_4 спеціалісту селищної ради
надано відпустку для догляду за
дитиною до досягнення нею трирічного
віку з 09.12.2010 року по 19.10.2013 року включно
(а.с. 169).

Розпорядженням селищного голови
Контарнівської селищної ради № 7р
від 21.02.2011року на період відпустки
ОСОБА_4 для догляду за дитиною до
досягнення нею трирічного віку
обов'язки по виконанню робіт,
пов'язаних з земельними питаннями:
контролю за оформленням договорів
оренди на земельні ділянки,
надходження коштів від орендної плати
за земельні ділянки, облік земель, на
яких розташовані об'єкти нерухомості,
що знаходяться у власності фізичних та
юридичних осіб, а також у комунальній
власності територіальної громади,
покласти на ОСОБА_1 - касира селищної
ради (а.с.28).

Згідно звітів ОСОБА_1 в 2011 році
контролювала сплату земельного
податку фізичними особами, оформлення
договорів тимчасового резервування
земельних ділянок (а.с.204,205), в 2012 році
контролювала сплату земельного
податку фізичними особами, оформлення
договорів тимчасового
резервування, оренди земельних
ділянок, інвентаризація земель
(а.с.206-207).

Згідно з довідками виконавчого
комітету Контарнівської селищної ради
від 14.11.2013 року та 06.11.2013 року обов'язки
по виконанню робіт, пов'язаних з
земельними питаннями, покладались на
ОСОБА_1, а на спеціаліста ОСОБА_5 не
покладались. За виконання робіт,
пов'язаних з земельними питаннями,
нарахування та виплати заробітної
плати ОСОБА_1 не проводилось, а
виплачувалась надбавка за високі
досягнення у праці, (а.с.29,30). Надбавка за
високі досягнення в праці їй
виплачувалась: в період з 01.01.2011р. по
31.12.2012р. в розмірі 20%, з 01.01.2013р. по
30.09.2013р.-10% (а.с.31).

Пунктом 8 розділу IV Колективного
договору між профспілковим комітетом і
адміністрацією Контарнівської
селищної ради, схваленого 13.04.2010 року,
протокол №5, який діє до прийняття
нового колективного договору,
передбачено здійснювати доплату за
виконання обов'язків тимчасово
відсутнього працівника, в тому числі
такого, що перебуває у відпустці для
догляду за дитиною до досягнення нею
трирічного віку в розмірі:

- спеціалістам селищної ради до 50
відсотків посадового окладу за
основною

роботою з використанням для цього 50
відсотків окладу тимчасово
відсутнього

працівника;

- службовцям, доплатою за високі
досягнення у праці, (а.с.185).

Рішенням Контарнівської селищної ради
№ 6/22-112 від 27.12.2012 року затверджено
загальну чисельність і структуру
апарату селищної ради на 2013 рік в
кількості 6,5 одиниць з 01.01.2013 року:
селищний голова, секретар селищної
ради, головний бухгалтер, спеціаліст
другої категорії, спеціаліст - по 1
одиниці, інспектор
військово-облікового столу, касир,
діловод - по 0,5 одиниці (а.с.34,35). Згідно
із штатним розписом на 2013 рік
затверджено штат у кількості 6,5
одиниць, в т.ч. посада спеціаліста - 1
ставка з посадовим окладом 1147грн.,
посада касира - 0,5 ставки з посадовим
окладом 573,5 гри. (а.с.36).

Рішенням Контарнівської селищної ради
№ 6/29-161 від 16.08.2013 року внесено зміни в
рішення Контарнівської селищної ради
№ 6/22 від 27.12.2012 року: з 17 жовтня 2013 року у
штаті селищної ради скорочено 0,5
одиниці касира (а.с.37).

В попередженні від 16.08.2013 року
виконавчого комітету Контарнівської
селищної ради вказано, що у зв'язку із
скороченням чисельності працівників,
на підставі рішення селищної ради від
16.08.2013 року № 6/29-161, відповідно до ст. 49-2
КЗпП України ОСОБА_1 попереджається про
майбутнє звільнення із займаної посади
за п. 1 ст. 40 КЗпП 17.10.2013 року, є підпис, що
16.08.2013 року вона ознайомлена із
попередженням (а.с.38, 163).

16.08.2013 року профспілка Контарнівської
селищної ради отримала подання, в якому
селищна рада просить надати згоду на
розірвання трудового договору з ОСОБА_1
з 17.10.2013 року за п.1 ст.40 КЗпП у зв'язку із
скороченням чисельності працівників
та неможливістю переведення на іншу
роботу, про що є відповідний підпис в
реєстраційному журналі вхідних,
вихідних документів (а.с. 164-165).

В листі від 13.12.2013 року № 02-17/516
виконавчий комітет Контарнівської
селищної ради просить профспілку
Контарнівської селищної ради дати
відповідь щодо результатів розгляду
подання щодо надання згоди на
розірвання трудового договору з
касиром селищної ради ОСОБА_1 у зв'язку
зі скороченням посади, яке отримано
профспілкою 16.08.2013 року (а.с.87).

У відповіді голови профспілки
Контарнівської селищної ради вказано,
що подання

щодо згоди на розірвання трудового
договору касира селищної ради ОСОБА_1 у
зв'язку із скороченням посади,
профспілкою Контарнівської селищної
ради не розглядалося. З початку
поточного року, станом на 31.10.2013 року
засідання профспілки селищної ради не
проводилися (а.с.88).

16.08.2013 року Шахтарський міський центр
зайнятості населення отримав
інформацію про заплановане
вивільнення працівників (касир) у
зв'язку зі змінами в організації
виробництва і праці за формою 4ПН
(а.с.166-167)

В довідці Виконавчого комітету
Контарнівської селищної ради від 06.11.2013
року вказано, що ОСОБА_1 знаходилась на
лікарняному (серія АГК № 559669) з 15.10.2013
року по 31.10.2013 року з датою стати на
роботу 01 листопада 2013 року (а.с.39).

У трудовій книжці ОСОБА_1 вказано, що
вона 12.03.2001 року прийнята до
Контарнівської селищної ради на посаду
рахівника-касира по обліку податків
селищної ради; 15.05.2006 року переведена на
посаду касира, 31.10.2013 року звільнена у
зв'язку зі скороченням посади касира
відповідно до п. 1 ст. 40 КЗоТ України
(а.с.59).

Відповідно до розпорядження селищного
голови Контарнівської селищної ради №
42 рк від 31.10.2013 року ОСОБА_1 звільнено з
посади касира 31.10.2013 року у зв'язку із
скороченням її посади (п.1 ст.40 КЗпП
України) (а.с.40).

Розпорядженням селищного голови
Контарнівської селищної ради № 5рк від
10.02.2014 року внесено зміни та доповнення
до розпорядження селищної голови від
31.10.2013 року №42 рк «Про звільнення
ОСОБА_1»: змінено дату звільнення з
31.10.2013 року на 01.11.2013 року та доповнено
пунктом: «виправити в трудовій книжці
ОСОБА_1 невірно вказану в один день дату
звільнення, а саме: 31.10.2013 року змінити
на 01.11.2013 року» (а.с.190). Листом від 10.02.2014
року селищний голова Контарнівської
селищної ради просить надати до
Контарнівської селищної ради трудову
книжку для виправлення невірно
вказаної дати (а.с.189).

Рішенням Контарнівської
селищної ради №6/32-175 від 18.10.2013 року
внесено зміни в рішення селищної ради
від 27.12.2012 року № 6/22 - 112 і введено до
штату посаду спеціаліста селищної
ради з 21.10.2013 року (а.с.43,44,84,85).

Розпорядженням селищного голови
Контарнівської селищної ради № 37 рк
від 21.10.2013 року ОСОБА_5, спеціаліста
селищної ради, переведено з 21.10.2013 року
з її згоди на рівнозначну посаду
спеціаліста селищної ради з посадовим
окладом 1147 грн. на місяць із
збереженням 14 рангу посадової особи
місцевого самоврядування віднесеного
згідно займаної посади до 7 категорії
посад (а.с.36,86).

Згідно з довідкою від 14.11.2013
року заробіток ОСОБА_1 за період з 01.01.2011
року по 01.11.2013 року (робота на посаді
касира селищної ради), склав 31455,04грн.,в
тому числі жовтень 2013 року - 243,53 грн.,
листопад 1560,65 грн. (а.с.50).

У штатних розписах, затверджених
головою Контарнівської селищної ради,
вказано: на 01.04.2008р. 0,5 штатної одиниці
посади касира по збору податків з
посадовим окладом 262,5грн.; - на 01.02.2008р. 0,5
штатної одиниці посади касира по збору
податків з посадовим окладом 635 грн.; -
на 01.01.2009р. 0,5 штатної одиниці посади
касира по збору податків з посадовим
окладом 635 грн.; - на 01.01.2010р. 0,5 штатної
одиниці посади касира по збору
податків з посадовим окладом 869 гри.; -
на 01.06.2010р. 0,5 штатної одиниці посади
касира по збору податків з посадовим
окладом 884 грн.; - на 01.01.2011р. 0,5 штатної
одиниці посади касира з посадовим
окладом 941 грн.; - на 01.01.2012р. 0,5 штатної
одиниці посади касира з посадовим
окладом 1073 грн.(а.с.52-58, 175-178).

Відмовляючи у задоволені позовних
вимог в частині стягнення заробітної
плати за виконання обов'язків
тимчасово відсутнього працівника та
нарахування компенсації за затримку
заробітної плати із застосуванням
індексу споживчих цін, суд першої
інстанції керувався ст. 105 КЗпП
України, пунктом 8 розділу ІУ
Колективного договору, постановою КМУ
від 09.03.2006 року № 268 «Про упорядкування
структури та умов оплати праці
працівників апарату виконавчої влади,
органів прокуратури, судів та інших
органів» і виходив з того, що дії
відповідача в частині невиплати 50%
заробітної плати спеціаліста, а
виплати надбавки за високі досягнення
в праці в розмірі 20 та 10 відсотків
посадового окладу позивачки є
законними.

Апеляційний суд вважає висновки суду в
цій частині законними, тому довід
скарги позивачки про неправомірне не
донарахування їй заробітної плати до
уваги не приймається.

Відмовляючи у задоволені позову в
частині поновлення на роботі та
стягнення середнього заробітку за час
вимушеного прогулу, суд виходив з того,
що звільнення ОСОБА_1 за п.1 ст. 40 КЗпП
України відбулося з дотриманням
процедури, передбаченої трудовим
законодавством, а саме: з попередженням
у передбачений законом строк,
направлення подання до профспілкового
комітету, направлення повідомлення до
центру зайнятості населення про
заплановане вивільнення працівників (
касира) у зв'язку зі змінами в
організації виробництва і праці за
формою 4-ПН. Допущена відповідачем
помилка щодо звільнення позивачки у
останній день знаходження її на
лікарняному була виправлена
розпорядженням відповідача № 5рк від
10.02.2014 року, копію якого позивачка
отримала і не оскаржила.

Посилання позивачки в скарзі на
необґрунтованість рішення
Контарнівської селищної ради № 6/29-161
від 16.08.2013 року про скорочення штату до
уваги не приймається, оскільки право
визначати чисельність і штат
працівників належить власникові або
уповноваженому ним органу. За цих
підстав суд не вправі обговорювати
питання про доцільність скорочення
чисельності або штату працівників.
Власник має право на свій розсуд
вносити зміни в штатний розпис.

Також є безпідставним довід скарги
позивачки про те, що відповідач на
порушення ч.2 ст. 40 КЗпП України не
запропонував їй посаду «спеціаліста»,
яка була введена з 21.10.2013 року, оскільки
спеціаліст є посадовою особою органу
місцевого самоврядування, приймається
на посаду та звільняється на
конкурсній основі згідно до ЗУ «Про
службу в органах місцевого
самоврядування», ЗУ «Про державну
службу», а робота на посаді касира
регулюється нормами КЗпП України.

Відмовляючи у задоволені позову щодо
стягнення моральної шкоди суд виходив
з того, що не встановлено порушень
вимог чинного трудового законодавства.

Апеляційний суд вважає, що суд першої
інстанції правильно встановив
правовідносини, які склалися між
сторонами, надав їм належну оцінку, в
рішення суду повно відображені
обставини справи, що мають суттєве
значення для справи, висновки суду про
встановлені обставини і правові
наслідки є вичерпними, відповідають
дійсності і підтверджуються
достовірними доказами, дослідженими в
судовому засіданні.

Доводи апеляційної скарги не
дають підстав для висновку про
неправильне застосування судом норм
матеріального чи процесуального права,
яке призвело або могло призвести до
неправильного вирішення справи.

Керуючись ст.ст. 307,308,315 ЦПК
України, апеляційний суд, -

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1
відхилити.

Рішення Шахтарського міського
суду Донецької області від 20 лютого 2014
року залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту
проголошення і може бути оскаржена
безпосередньо до суду касаційної
інстанції протягом двадцяти днів з дня
набрання законної сили.

Головуючий:

Судді: