Справа №642/6744/14ц
Провадження № 2/642/1549/14
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 жовтня 2014 р. Ленінський районний суд
м. Харкова у складі:

головуючого - судді - Шрамко Л.Л.,

з участю секретаря - Куніциної
М.Є.,

представника позивача - ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому
судовому засіданні цивільну справу за
позовом Харківської міської ради до
ОСОБА_2 про відшкодування збитків у
вигляді упущеної вигоди,

в с т а н о в и в:

Харківська міська рада звернулась до
суду з позовом до відповідача про
стягнення збитків у вигляді упущеної
вигоди (неодержаного доходу) в розмірі
133 799, 47 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач
посилається на те, що відповідач є
замовником будівництва за декларацією
про готовність об'єкта до експлуатації,
зареєстрованої інспекцією державного
архітектурно-будівельного контролю у
Харківській області від 30.12.2013 року за
№ХК 507, відповідно до якої
реконструйовані нежитлові приміщення
підвалу №І, ХVІ, ІІ, ІV та першого
поверху №2,3,4,6 в житловому будинку під
магазин продовольчих товарів по
АДРЕСА_1 в м.Харкові під офісні
приміщення прийнято в експлуатацію.
Згідно зі ст. 40 Закону України «Про
регулювання містобудівної діяльності»
замовник об'єкта будівництва
зобов'язаний взяти участь у створенні
інфраструктури населеного пункту та
укласти договір про пайову участь з
органом місцевого самоврядування.
Механізм залучення до пайової участі,
порядок укладання договорів та
розрахунку розміру величини пайового
внеску на виконання вимог вказаного
Закону визначений Порядком пайової
участі замовників у розвитку
інфраструктури м.Харкова, затвердженим
рішенням виконкому Харківської
міської ради 09.11.2011 року, відповідно до
якого пайова участь замовника полягає
у перерахуванні до бюджету міста
Харкова коштів на створення і розвиток
інженерно-транспортної та соціальної
інфраструктури м.Харкова. Визначений
Законом та Порядком обов'язок
відповідач не виконав, договір про
пайову участь до прийняття об'єкта
будівництва до експлуатації не уклав,
листи від 4.02.2014 року та від 5.03.2014 року
про необхідність виконання вимог
закону та підписання направленого
проекту договору залишив без
відповіді.

Оскільки до міської ради не надано
документів про кошторисну вартість
будівництва, Департаментом економіки
та комунального майна розрахунок
величини вартості будівництва
здійснено на підставі наявних в
декларації показників загальної площі
завершеного забудовою об'єкта
містобудування та показників
опосередкованої вартості будівництв,
встановлених наказами Міністерства
регіонального розвитку, будівництва та
житлово-комунального господарства
України за відповідний квартал на
відповідній території, кошторисна
вартість будівництва відповідно до
вказаного розрахунку становить
відповідно до вказаної декларації 1 216
358, 80 грн., а розмір пайової участі, що
підлягала б перерахуванню до місцевого
бюджету відповідачем, становить 10% від
вказаного розміру, що становить 133 799,
47 грн. Позивач посилається на те, що
неукладання відповідачем відповідного
договору пайової участі до прийняття
об'єкту містобудування до експлуатації
та несплата коштів пайового внеску до
місцевого бюджету спричинили
Харківській міській раді збитки у
вигляді упущеної вигоди (неодержаного
доходу), оскільки за умови виконання
відповідачем правових норм,
передбачених ст. 40 Закону України «Про
регулювання містобудівної
діяльності», бюджет м.Харкова міг би
реально отримати вказану суму.

У судовому засіданні представник
позивача ОСОБА_1 позов підтримав,
пославшись на викладені в позовній
заяві обставини.

Відповідач ОСОБА_2 проти задоволення
позову заперечував, зазначив, що
правові підстави для стягнення
вказаної суми відсутні. Крім того,
зазначив, що розрахунок кошторисної
вартості будівництва, наведений
позивачем, є необґрунтованим, значно
завищеним. Згідно з декларацією про
завершення робіт дійсна вартість робіт
становить 52 130 грн. Проекту договору
про пайову участь або пропозицій про
укладання договору він не отримував.

Суд, вислухавши представника позивача
Разіна І.М., відповідача, дослідивши
матеріали справи, вважає, що позовні
вимоги є необґрунтованими та
задоволенню не підлягають на підставі
наступного.

Відповідно до ст. 40 Закону України «Про
регулювання містобудівної діяльності»
порядок залучення, розрахунку
розміру і використання коштів
пайової участі у розвитку
інфраструктури населеного пункту
встановлюють органи місцевого
самоврядування відповідно до цього
Закону.

Замовник, який має намір щодо забудови
земельної ділянки у відповідному
населеному пункті, зобов'язаний взяти
участь у створенні і розвитку
інженерно-транспортної та соціальної
інфраструктури населеного пункту, крім
випадків, передбачених частиною
четвертою цієї статті.

Пайова участь у розвитку
інфраструктури населеного пункту
полягає у перерахуванні замовником до
прийняття об'єкта будівництва в
експлуатацію до відповідного
місцевого бюджету коштів для створення
і розвитку зазначеної інфраструктури.

Величина пайової участі у розвитку
інфраструктури населеного пункту
визначається у договорі, укладеному з
органом місцевого самоврядування
(відповідно до встановленого органом
місцевого самоврядування розміру
пайової участі у розвитку
інфраструктури), з урахуванням
загальної кошторисної вартості
будівництва об'єкта, визначеної
згідно з будівельними нормами,
державними стандартами і правилами.

У разі якщо загальна кошторисна
вартість будівництва об'єкта не
визначена згідно з будівельними
нормами, державними стандартами і
правилами, вона визначається на
основі встановлених органом
місцевого самоврядування нормативів
для одиниці створеної потужності.

Як зазначено у частині 6 вказаної
статті, встановлений органом
місцевого самоврядування для
замовника розмір пайової участі у
розвитку інфраструктури населеного
пункту не може перевищувати граничний
розмір пайової участі у розвитку
інфраструктури населеного пункту.

Граничний розмір пайової участі у
розвитку інфраструктури населеного
пункту з урахуванням інших
передбачених законом відрахувань не
може перевищувати:

1) 10 відсотків загальної
кошторисної вартості будівництва

об'єкта - для нежитлових будівель та
споруд;

2) 4 відсотки загальної кошторисної
вартості будівництва

об'єкта - для житлових будинків.

Відповідно до ч.ч.8,9 вказаної статті
розмір пайової участі у розвитку
інфраструктури населеного пункту
визначається протягом десяти робочих
днів з дня реєстрації органом
місцевого самоврядування звернення
замовника про укладення договору про
пайову участь та доданих до нього
документів, що підтверджують вартість
будівництва об'єкта, з
техніко-економічними показниками.

Договір про пайову участь у
розвитку інфраструктури населеного
пункту укладається не пізніше ніж
через 15 робочих днів з дня реєстрації
звернення замовника про його
укладення, але до прийняття об'єкта
будівництва в експлуатацію.

Істотними умовами договору є: 1) розмір
пайової участі; 2) строк (графік) сплати
пайової участі; 3) відповідальність
сторін. Невід'ємною частиною договору є
розрахунок величини пайової участі у
розвитку інфраструктури населеного
пункту.

Кошти пайової участі у розвитку
інфраструктури населеного пункту
сплачуються в повному обсязі до
прийняття об'єкта будівництва в
експлуатацію єдиним платежем або
частинами за графіком, що визначається
договором.

Стаття 39 Закону України «Про
регулювання містобудівної діяльності»
встановлює, що прийняття в
експлуатацію закінчених будівництвом
об'єктів, що належать до I - III категорій
складності, та об'єктів, будівництво
яких здійснювалося на підставі
будівельного паспорта, здійснюється
шляхом реєстрації органом державного
архітектурно-будівельного контролю на
безоплатній основі поданої замовником
декларації про готовність об'єкта до
експлуатації.

Згідно з декларацією про готовність
об'єкта до експлуатації,
зареєстрованою Інспекцією державного
архітектурно-будівельного контролю у
Харківській області 30.12.2013 року за № ХК
07, відповідач здійснив
реконструкцію нежитлових приміщень
підвалу №І, ХVІ, ІІ, ІV та першого
поверху №2,3,4,6 в житловому будинку під
магазин продовольчих товарів по
АДРЕСА_1 в м.Харкові під офісні
приміщення, прийнято в експлуатацію,
площею 132,4 кв.м., об'єкт ІІІ категорії
складності.

Вже після прийняття об'єкта до
експлуатації, 06.02.2014 року позивач
направив поштою на адресу відповідача
листа (вих. №69/0/114-14) з пропозицією
звернутися до Департаменту економіки
та комунального майна ХМР з
відповідною заявою про укладання
договору пайової участі, а 11.03.2014 року
позивач направив на адресу відповідача
листа №150/0/114-14 від 05.03.2014 року з
пропозицією про укладання договору
про пайову участь у розвитку
інфраструктури, з проектом вказаного
договору.

Факт отримання вказаних листів
відповідач заперечує, достовірних
доказів отримання відповідачем
вказаних листів суду не надано.

Відповідно до імперативних приписів
п.22 ч.1 ст.92 Конституції України засади
цивільно-правової відповідальності
визначаються виключно законами
України, але аж ніяк не актами органів
місцевого самоврядування.

Відповідно до п.1.1. Рішення
Конституційного Суду України від 30
травня 2001 року у справі N 1-22/2001 за
конституційним зверненням відкритого
акціонерного товариства
"Всеукраїнський Акціонерний Банк" щодо
офіційного тлумачення положень пункту
22 частини першої статті 92 Конституції
України, частин першої, третьої статті
2, частини першої статті 38 Кодексу
України про адміністративні
правопорушення (справа про
відповідальність юридичних осіб)
положення пункту 22 частини першої
статті 92 Конституції України треба
розуміти так, що ним безпосередньо не
встановлюються види юридичної
відповідальності. За цим положенням
виключно законами України
визначаються засади
цивільно-правової відповідальності.
Зазначені питання не можуть бути
предметом регулювання підзаконними
нормативно-правовими актами.

Відповідно до п.4 ст.8 ЦПК України у
разі невідповідності правового акту,
закону України, суд застосовує акт
законодавства який має вищу юридичну
силу.

Підстави виникнення цивільних прав та
обов'язків визначені ст. 11 ЦК України.

Цивільні права та обов'язки виникають
із дій осіб, що передбачені актами
цивільного законодавства, а також із
дій осіб, що не передбачені цими актами,
але за аналогією породжують цивільні
права та обов'язки.

Як зазначено у ч.ч.3,4 ст. 11 ЦК України
цивільні права та обов'язки можуть
виникати безпосередньо з актів
цивільного законодавства. У випадках,
встановлених актами цивільного
законодавства, цивільні права та
обов'язки виникають безпосередньо з
актів органів державної влади, органів
влади Автономної Республіки Крим або
органів місцевого самоврядування.

Як зазначено у ч.1 ст. 13 ЦК України,
цивільні права особа здійснює у межах,
наданих їй договором або актами
цивільного законодавства.

Законом «Про регулювання
містобудівної діяльності» встановлено
обов'язок замовника будівництва
укласти договір пайової участі, до
прийняття об'єкту до експлуатації,
істотними умовами якого є розмір
пайової участі; строк (графік) сплати
пайової участі; відповідальність
сторін. Невід'ємною частиною договору є
розрахунок величини пайової участі у
розвитку інфраструктури населеного
пункту.

Отже, законом не передбачено обов'язку
замовника відшкодувати упущену вигоду
(неодержаний прибуток,) а договір, в
якому була б визначена
відповідальність замовника, не
укладався.

Відповідно до ст.1166 Цивільного
кодексу України майнова шкода, завдана
неправомірними рішеннями, діями чи
бездіяльністю особистим немайновим
правом фізичної або юридичної особи, а
також шкода, завдана майну фізичної або
юридичної особи, відшкодовується в
повному обсязі особою, яка її завдала.

У відповідності до статі 22
Цивільного кодексу України, особа, якій
завдано збитків в результаті порушення
її цивільного права, має право на їх
відшкодування. Збитки відшкодовуються
у повному обсязі, якщо договором або
законом не передбачено відшкодування у
меншому або більшому розмірі.

Згідно зі статтею 22 Цивільного кодексу
України збитками є:

1) втрати, яких особа зазнала у зв'язку
зі знищенням або пошкодженням речі, а
також витрати, які особа зробила або
мусить зробити для відновлення свого
порушеного права (реальні збитки );

2) доходи, які особа могла б реально
одержати за звичайних обставин, якби її
право не було порушене (упущена вигода).

Важливим елементом доказування
наявності шкоди є встановлення
причинного зв'язку між протиправною
поведінкою заподіювача та шкодою
потерпілої сторони. Слід довести, що
протиправна дія чи бездіяльність
заподіювача є причиною, а шкода, яка
завдана особі, - наслідком такої
протиправної поведінки.

Таким чином, у вигляді упущеної
вигоди відшкодовуються тільки ті
збитки, які б могли бути реально
отримані при належному виконанні
зобов'язання.

В обґрунтування позовних вимог позивач
посилається також на положення ст. 623 ЦК
України.

Відповідно до ст. 623 ЦК України боржник,
який порушив зобов'язання, має
відшкодувати кредиторові завдані цим
збитки. Розмір збитків, завданих
порушенням зобов'язання, доказується
кредитором.

Позивач посилається на те, що місцевому
бюджету м. Харкова в особі Харківської
міської ради було заподіяно збитки, як
неодержаний прибуток (упущена вигода),
на який позивач мав право
розраховувати у тому разі, якби
відповідач своєчасно уклав договір
пайової участі у створенні і розвитку
інженерно - транспортної та соціальної
інфраструктури м. Харкова.

Водночас, сума збитків, яку просить
стягнути позивач, обґрунтовується
умовним припущенням про можливість
отримання ним прибутку в результаті
випадкового збігу обставин.

За таких обставин наявність
теоретичного обґрунтування можливості
отримання прибутку ще не є підставою
для його стягнення. Стягнення збитків у
вигляді упущеної вигоди є одним із
видів цивільно-правової
відповідальності. Для застосування
такої міри відповідальності потрібна
наявність усіх елементів складу
цивільного правопорушення, а саме:
протиправної поведінки, збитків,
причинного зв'язку між протиправною
поведінкою боржника та збитками і вини.
За відсутності хоча б одного з цих
елементів цивільна відповідальність
не настає.

Крім того, вихідним при визначенні
неодержаного доходу (втраченої вигоди)
міського бюджету м. Харкова є
планування таких доходів і відповідне
їх відображення в міському бюджеті м.
Харкова. Позивачем не вказано, в якості
яких доходів згідно класифікації,
встановленої ст. 9 Бюджетного кодексу
України, він міг отримати ці доходи та
чи взагалі було заплановано їх
надходження.

Пред'явлення вимоги про
відшкодування неодержаних доходів
(упущеної вигоди) покладає на кредитора
обов'язок довести, що ці доходи (вигода)
не є абстрактними, а дійсно були б ним
отримані в разі використання
зазначених приміщень.

Між тим, позивачем не доведено,
що він міг і повинен був отримати
визначені доходи від відповідача в
сумі 133 799 грн. 47 коп., і тільки дії
відповідача стали єдиною і достатньою
причиною, яка позбавила його
можливості отримати вказаний прибуток.
Крім того, відповідно до ч.4 ст.623 ЦК
України при визначенні неодержаних
доходів (упущеної вигоди) враховуються
заходи, вжиті кредитором щодо їх
одержання.

Позивачем не надано доказів, що
ним вживалися заходи щодо одержання
доходів у вигляді розміру пайової
участі, а також заходи, спрямовані на
уникнення збитків, зокрема, позивач не
звертався з позовом про спонукання
відповідача до укладення договору про
пайову участь.

За положеннями ст. 11 ЦПК України
суд розглядає цивільні справи не
інакше як за зверненням фізичних чи
юридичних осіб, поданим відповідно до
цього Кодексу, в межах заявлених ними
вимог і на підставі доказів сторін та
інших осіб, які беруть участь у справі.

За таких обставин суд приходить до
висновку, що позивачем не доведено
спричинення відповідачем збитків у
вигляді упущеної вигоди, а тому позовні
вимоги задоволенню не підлягають.

На підставі наведеного,
керуючись ст. ст. 3,4, 8,10, 11, 60, 209,212-215 ЦПК
України, ст.92 Конституції України, ст.
ст. 11, 13, 22, 623, 1166 ЦК України, ст. 40 Закону
України «Про регулювання
містобудівної діяльності», суд -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог
Харківської міської ради до ОСОБА_2 про
стягнення 133 799 грн. 47 коп. у
відшкодування збитків у вигляді
упущеної вигоди. - відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду
може бути подана до апеляційного суду
Харківської області протягом десяти
днів з дня його проголошення, через
Ленінський районний суд м.Харкова.

Суддя -
Л.Л. Шрамко