Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.02.2014 року
м. Кіцмань

Кіцманський районний суд
Чернівецької області

у складі : головуючого - судді
Олексюк Т.І.

при секретарі -
Пітак О.В.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні справу за позовом ОСОБА_1,
від імені та за дорученням якої
виступає ОСОБА_2 до Товариства з
обмеженою відповідальністю «Кредитні
ініціативи», третьої особи - приватного
нотаріуса Київського міського
нотаріального округу ОСОБА_3 про
визнання виконавчого напису нотаріуса
таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1, від імені якої виступає
ОСОБА_2, звернулась до суду з даним
позовом, мотивуючи свої вимоги тим, що
05.12.2013 року ОСОБА_1 отримала постанову
державного виконавця від 27.11.2013 року
про відкриття виконавчого провадження
за виконавчим написом нотаріуса
ОСОБА_3 від 13.11..2013 року про звернення
стягнення на користь ТОВ «Кредитні
ініціативи» на житловий АДРЕСА_1, що є
предметом іпотечного договору від
07.07.2006 року у забезпечення кредитного
договору № 002/0706/12-055 від 07.07.2006 року,
укладеного між Акціонерним
комерційним банком «ТАС-Комерцбанк»,
правонаступником якого є ТОВ «Кредитні
ініціативи». Вказує, що порушено
вимоги щодо строку вчинення
виконавчого напису нотаріуса, не
визначення періоду стягнення
заборгованості за кредитним договором,
не перевірено наявність такої
підстави для вчинення нотаріального
напису, як безспірність
заборгованості, вказана ТОВ «Кредитні
ініціативи» заборгованість є спірною і
не відповідає дійсності. З підстав,
передбачених ст.ст. 88 Закону України
«Про нотаріат», п.п.2, 3 Порядку вчинення
нотаріальних дій, ст.ст. 18, 512, 514, 517, 578,
590 ЦК України, просила позов
задовольнити.

Представник позивача підтримав
заявлені вимоги в повному обсязі з
наведених підстав.

Представник відповідача - ТОВ
«Кредитні ініціативи» в судове
засідання повторно не з`явився,
будучи належним чином повідомленим
про час та місце розгляду справи, про
що свідчать повідомлення, не
повідомивши причини неявки та не
подавши заяви про розгляд справи у його
відсутності.

Відповідач ОСОБА_3 в судове
засідання не з`явився, від отримання
повідомлення відмовився.

Дослідивши матеріали справи, суд
приходить до висновку, що заявлені
вимоги підлягають задоволенню з
наступних підстав.

Встановлено, що постановою
державного виконавця від 27.11.2013 року
про відкриття виконавчого провадження
за виконавчим написом нотаріуса
ОСОБА_3 від 13.11..2013 року про звернення
стягнення на користь ТОВ «Кредитні
ініціативи» на житловий АДРЕСА_1, що є
предметом іпотечного договору від
07.07.2006 року у забезпечення кредитного
договору № 002/0706/12-055 від 07.07.2006 року,
укладеного між ОСОБА_4 та Акціонерним
комерційним банком «ТАС-Комерцбанк»,
правонаступником якого є ТОВ «Кредитні
ініціативи».

Вчинення виконавчого напису
нотаріусом регулюється ст. ст. 87,88
Закону України «Про нотаріат»,
постановою Кабінету Міністрів України
«Про затвердження переліку документів,
за якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів
нотаріусів» від 29 червня 1999 року за
№1172, а також Інструкцією про порядок
вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України, затвердженої наказом
Міністерства юстиції України 03.03.2004
року за №20/5, зареєстрованим в
Міністерстві юстиції України 3 березня
2004 року за №283/8882.

За змістом п.284 вказаної
Інструкції та ст.87 Закону України «Про
нотаріат» заборгованість або інша
відповідальність боржника визнається
безспірною і не потребує додаткового
доказування у випадках, якщо подані для
вчинення виконавчого напису документи
передбачені Переліком документів, за
якими стягнення заборгованості
проводиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів
нотаріусів, а дії нотаріуса при
вчиненні виконавчого напису мають бути
спрямовані на перевірку безспірності
заборгованості.

Відповідно до п. 1 Переліку
документів за якими стягнення
заборгованості провадиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів нотаріусів,
затвердженого постановою Кабінету
міністрів України від 29 червня 1999 року
№1172. для одержання виконавчого напису
подаються: а) оригінал нотаріально
посвідченої угоди, що передбачає
сплату грошових сум, передачу або
повернення майна, а також право
звернення стягнення на заставлене
майно; б) документи, що підтверджують
безспірність заборгованості боржника
та встановлюють прострочення
виконання зобов'язання.

З системного аналізу вказаних
вище норм законодавства вбачається, що
безспірність документу, відповідно до
якого вчиняється виконавчий напис,
перевіряється наступним чином: боржник
повинен бути повідомлений не менш, ніж
за 30 днів до вчинення виконавчого
напису про порушення кредитних
зобов'язань та ліквідувати допущені
порушення чи оскаржити виставлену
вимогу у судовому порядку або
виставити заперечення кредитору. Якщо
жодна із цих дій не виконана,
заборгованість вважається безспірною.

Таким чином, заборгованість або
інша відповідальність боржника
визнається безспірною і не потребує
додаткового доказування у випадках,
якщо подані для вчинення виконавчого
напису документи передбачені
Переліком документів, за якими
стягнення заборгованості провадиться
у безспірному порядку, затвердженому
постановою Кабінету Міністрів України,
а також вимогами ст. 88 Закону України
«Про нотаріат», відповідно до яких
нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо
подані документи підтверджують
безспірність заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем. Це означає, що нотаріуси
обмежені у своїх можливостях і повинні
бути впевнені, що наявна
заборгованість є доведеним фактом і
щодо неї не може виникати спір.

Судом встановлено, що не ОСОБА_1, а
ОСОБА_4 отримано повідомлення про
відступлення права грошової вимоги
від 14 грудня 2012 року за вихідним № 0021462,
де вказано що станом на 28.11.2012 року
розмір заборгованості за кредитним
договором становить 14 096,25 доларів США.

Вказане повідомлення надіслано АТ
«Седбанк» та ТОВ «Факторингова
компанія «Вектор Плюс».

В повідомленні про відступлення
від 14.12.2012 року за вихідним № 0008182,
надісланого ТОВ «Факторингова
компанія «Вектор Плюс» та ТОВ
«Кредитні ініціативи» ОСОБА_4
зазначено, що у останнього існує
заборгованість в сумі 113 314,07 доларів
США.

Згідно виконавчого напису
нотаріуса заборгованість за кредитним
договором становить 607 078,48 гривень, що
не відповідає розмірам заборгованості,
вказаним у вищенаведених
повідомленнях.

Окрім того, ТОВ «Кредитні
ініціативи» не проінформувало
позивача ОСОБА_1 про наявну
заборгованість, не звернулось із
заявою про вчинення виконавчого напису
на ту суму заборгованості, про яку була
обізнана позивач та яку остання не
оспорювала.

Вчинення ж виконавчого напису щодо
заборгованості, про яку не було
проінформовано боржника та визнання
такої заборгованості безспірною
суперечить вимогам закону.

Основною умовою вчинення таких
виконавчих написів є наявність
безспірної заборгованості, і фактично
відсутність спору стосовно суми
заборгованості, яка виникла у боржника.
Нотаріус має право вчиняти
виконавчий напис тільки тоді, коли
справа безспірна, тобто коли боржник
погоджується із заборгованістю.

Відповідно до ст. 87 Закону України
«Про нотаріат» для стягнення грошових
сум або витребування від боржника
майна нотаріуси вчиняють виконавчі
написи на документах, що встановлюють
заборгованість. Перелік документів, за
якими стягнення заборгованості
провадиться в безспірному порядку на
підставі виконавчих написів,
встановлено постановою Кабінету
Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 «Про
затвердження переліку документів, за
якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів
нотаріусів». Вказаний Перелік
документів містить вичерпні підстави
для вчинення виконавчого напису і
розширювальному тлумаченню не
підлягає.

Для вчинення виконавчого напису
необхідно здійснити перевірку
наявності певних умов, за яких може
бути вчинена ця нотаріальна дія.
Необхідно з'ясувати, чи передбачена
заборгованість, щодо якої потрібно
вчинити виконавчий напис, в Переліку
документів.

Під документом, що встановлює
прострочення виконання зобов'язання за
нотаріально посвідченим договором,
прийнято вважати заяву стягувача
(претензію або тотожний за юридичним
значенням документ) про прострочення
платежу, передану боржнику
безпосередньо стягувачем або
надіслану боржникові поштою зі
зворотним повідомленням, або передану
через нотаріуса в порядку,
передбаченому ст. 84 Закону України «Про
нотаріат».

Однак, ці документи не є
підтвердженням існуючого боргу. Вони
можуть доповнювати інформацію про
існуючий борг. Заява боржника про
підтвердження ним суми боргу, письмова
відповідь боржника стягувачу про
причини прострочення сплати
заборгованості чи повернення майна,
письмове прохання боржника про надання
відстрочки виконання тощо - це теж
документи, які є додатковою
інформацією про наявність боргу.

У статті 87 Закону України «Про
нотаріат» встановлено перелік
документів, за якими стягнення
заборгованості провадиться на
підставі виконавчих написів.

Згідно з п. 3.2 гл. 16 розділу II Порядку
вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України безспірність заборгованості
підтверджується документами,
передбаченими Переліком документів, за
якими стягнення заборгованості
провадиться в безспірному порядку на
підставі виконавчих написів
нотаріусів, затвердженим постановою
Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №
1172.

Згідно з п. 1 Переліку документів
стягнення заборгованості провадиться
за нотаріально посвідченими угодами,
що передбачають сплату грошових сум
або передачу чи повернення майна
кредитору, які підтверджують
зобов'язання боржника. Для одержання
виконавчого напису подаються оригінал
нотаріально посвідченої угоди. Перелік
є вичерпним.

Разом з тим, відповідно до п. 1
Переліку документів для одержання
виконавчого напису, крім оригіналу
нотаріально посвідченої угоди,
подаються документи, що підтверджують
безспірність заборгованості боржника
та встановлюють прострочення
виконання зобов'язання.

У частині 1 статті 88 Закону України
«Про нотаріат» законодавець не
пов'язує наявність безспірності
заборгованості або іншої
відповідальності боржника з наявністю
спору щодо розміру зобов'язань за
кредитним договором, суми боргу за
тілом кредиту, відсотків за
користування кредитом і пені.

Ця норма передбачає, що документи,
які надаються нотаріусу, повинні
підтверджувати безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника.

Законодавством встановлено певні
особливості вчинення виконавчих
написів за договорами іпотеки. В разі
порушення основного зобов'язання та
(або) умов іпотечного договору вчинення
виконавчого напису здійснюється
нотаріусом після спливу тридцяти днів
з моменту одержання іпотекодавцем та
боржником, якщо він є відмінним від
іпотекодавця, письмової вимоги про
усунення порушень.

Відповідно до ст. 35 Закону України
«Про іпотеку» письмова вимога про
усунення порушень - це документ, в якому
зазначається стислий зміст порушених
зобов'язань, вимога про виконання
порушеного зобов'язання за не менш ніж
тридцятиденний строк та попередження
про звернення стягнення на предмет
іпотеки в разі невиконання цієї вимоги.
Якщо протягом встановленого строку
вимога іпотекодержателя залишається
без задоволення, іпотекодержатель
вправі прийняти рішення про звернення
стягнення на предмет іпотеки шляхом
позасудового врегулювання на підставі
договору.

Звернення стягнення на предмет
іпотеки здійснюється на підставі
рішення суду, виконавчого напису
нотаріуса або згідно з договором про
задоволення вимог іпотекодержателя
(ст. 33 Закону України «Про іпотеку»).

Вчинення виконавчого напису за
заявою одного з іпотекодержателів
здійснюється нотаріусом після спливу
десяти днів з дня одержання іншими
іпотекодержателями письмового
повідомлення про звернення стягнення
на предмет іпотеки. У разі отримання
письмової заяви від попереднього
іпотекодержателя, який має вищий
пріоритет, про припинення звернення
стягнення на предмет іпотеки,
виконавчий напис нотаріусом не
вчиняється.

При врахуванні вимог Закону
України «Про забезпечення вимог
кредиторів та реєстрацію обтяжень»
нотаріус повинен пам'ятати, що
заставодержатель, який має намір
звернути стягнення на предмет
забезпечувального обтяження в
позасудовому порядку, зобов'язаний
надіслати боржникові та іншим
обтяжувачам, на користь яких
встановлено зареєстроване обтяження,
письмове повідомлення про порушення
забезпеченого обтяженням зобов'язання.
Повідомлення надсилається одночасно з
реєстрацією в Державному реєстрі
відомостей про звернення стягнення на
предмет забезпечувального обтяження.

Згідно зі ст. 27 Закону України «Про
забезпечення вимог кредиторів та
реєстрацію обтяжень» обтяжувач, який
ініціює звернення стягнення на предмет
забезпечувального обтяження,
зобов'язаний до початку процедури
звернення стягнення зареєструвати в
Державному реєстрі відомості про
звернення стягнення на предмет
обтяження. Ці вимоги стосуються
вчинення виконавчого напису за
нотаріально посвідченим договором
застави рухомого майна.

Згідно ст.592 ЦК України
заставодержатель має право вимагати
дострокового виконання зобов'язання,
забезпеченого заставою, у разі:
передання заставодавцем предмета
застави іншій особі без згоди
заставодержателя, якщо одержання такої
згоди було необхідним; порушення
заставодавцем правил про зміну
предмета застави; втрати предмета
застави за обставин, за які
заставодержатель не відповідає, якщо
заставодавець не замінив або не
відновив предмет застави.

Заставодержатель має право
вимагати дострокового виконання
зобов'язання, забезпеченого заставою, а
якщо його вимога не буде задоволена,
звернути стягнення на предмет застави:
у разі порушення заставодавцем правил
про наступну заставу; у разі порушення
заставодавцем правил про
розпорядження предметом застави; в
інших випадках, встановлених
договором.

Керуючись нормою ст. 592 ЦК України,
необхідно з'ясовувати передбачені
договором застави випадки
дострокового звернення стягнення на
предмет застави і при вчиненні
виконавчого напису керуватися
договором застави.

Згідно зі ст. 12 Закону України «Про
іпотеку» в разі порушення
іпотекодавцем обов'язків, встановлених
іпотечним договором, іпотекодержатель
має право вимагати дострокового
виконання основного зобов'язання, а в
разі його невиконання, звернути
стягнення на предмет іпотеки (ч. 1 ст. 12).

У разі порушення іпотекодавцем
обов'язків щодо збереження чи
страхування предмета іпотеки
іпотекодержатель може скористатися
правами згідно з ч. 2 ст. 12 Закону
України «Про іпотеку».

Стаття 33 Закону України «Про
іпотеку» визначає підстави для
звернення стягнення на предмет
іпотеки, серед яких невиконання або
неналежне виконання боржником
основного зобов'язання, а також
виникнення підстав, зазначених в ст. 12
цього Закону. У разі порушення
провадження у справі про відновлення
платоспроможності іпотекодавця або
визнання його банкрутом, або
ліквідації юридичної особи -
іпотекодавця іпотекодержатель набуває
право звернення стягнення на предмет
іпотеки незалежно від настання строку
виконання основного зобов'язання, якщо
іпотеко¬держатель і правонаступник
іпотекодавця не досягнуть згоди про
інше.

Відповідно до ст. 35 Закону України
«Про іпотеку» у разі порушення
основного зобов'язання та/або умов
іпотечного договору іпотекодержатель
надсилає іпотекодавцю та боржнику,
якщо він є відмінним від іпотекодавця,
письмову вимогу про усунення
порушення. В цьому документі
зазначається стислий зміст порушених
зобов'язань, вимога про виконання
порушеного зобов'язання у не менш ніж 30
денний строк та попередження про
звернення стягнення на предмет іпотеки
у разі невиконання цієї вимоги. Якщо
протягом встановленого строку вимога
іпотекодержателя залишається без
задоволення, іпотекодержатель вправі
розпочати звернення стягнення на
предмет іпотеки відповідно до Закону
України «Про іпотеку». Для виникнення
права на звернення стягнення повинен
минути певний строк встановлений
законом, який визначений 30 днями з
моменту пред'явлення вимоги боржнику.
Після цього нотаріус має право вчинити
виконавчий напис про звернення
стягнення на заставне майно та про
стягнення певних сум боргу.

Як роз`яснив Пленум Вищого
Спеціалізованого Суду України у п.39
постанови № 5 від 30 березня 2012 року
«Про практику застосування судами
законодавства при вирішенні спорів, що
виникають із кредитних правовідносин»
відповідно до ч.1 ст.590, ст.578 ЦК
України звернення стягнення на
предмет застави/іпотеки здійснюється
лише за рішенням суду, якщо для
укладення такого договору щодо майна
фізичної особи вимагалось отримання
згоди чи дозволу іншої особи.

Вищенаведені вимоги при вчиненні
виконавчого напису нотаріуса
дотримані не були, тому заявлені
позивачем вимоги являються
обґрунтованими і підлягають
задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до ст.88 ЦПК України з
відповідачів підлягають стягненню
понесені позивачем судові витрати.

Враховуючи наведене, ст.ст. 16, 18,
19, 256, 257, 258, 578, 590, 592 ЦК України, ст.ст. 17,
18, 21 Закону України «Про виконавче
провадження», ст.ст. 49, 50, 51, 52, 87, 88, 91
Закону України «Про нотаріат», ст. 27
Закону України «Про забезпечення вимог
кредиторів та реєстрацію обтяжень»,
ст.ст. 12, 33, 35 Закону України «Про
іпотеку», керуючись ст.ст. 10, 11, 15, 31, 60, 61,
88, 212, 213, 215 ЦПК України, -

В И Р І Ш И
В :

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис
приватного нотаріуса Київського
міського нотаріального округу ОСОБА_3
від 13 листопада 2013 року,
зареєстрованого в реєстрі за № 1842, про
звернення стягнення на житловий
АДРЕСА_1, що належить на праві власності
ОСОБА_1, таким, що не підлягає
виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю «Кредитні
ініціативи» на користь ОСОБА_1 114,70
гривень у відшкодування понесених по
справі витрат.

Стягнути з приватного нотаріуса
Київського міського нотаріального
округу ОСОБА_3 на користь ОСОБА_1 288,46
гривень у відшкодування понесених по
справі витрат.

Рішення набирає законної сили
після закінчення строку для подання
апеляційної скарги, якщо апеляційну
скаргу не було подано. У разі подання
апеляційної скарги рішення, якщо його
не скасовано, набирає законної сили
після розгляду справи апеляційним
судом.

Апеляційна скарга на рішення суду
подається протягом десяти днів з дня
його проголошення, а особами, які брали
участь у справі, але не були присутніми
у судовому засіданні під час
проголошення судового рішення,
апеляційна скарга подається протягом
десяти днів з дня отримання копії
цього рішення.

Суддя :