Справа № 127/5720/14-ц
Провадження № 2/127/2772/14
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

30.04.2014 року
Вінницький міський суд Вінницької
області

в складі: головуючого - судді Саблук С.
А.,

при секретарі Шутило Т.В.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в місті Вінниці цивільну
справу за позовом Публічного
акціонерного товариства "БАНК КІПРУ" до
ОСОБА_1, за участю третьої особи
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ОВЕРТАЙМ" про
стягнення заборгованості,-

ВСТАНОВИВ

ПАТ "БАНК КІПРУ" звернулось до
суду з вказаним позовом, який
мотивовано тим, що 18 вересня 2008 року між
Акціонерним Банком «АвтоЗАЗбанк»,
правонаступником якого є Публічне
акціонерне товариство «Банк Кіпру» та
Товариством з обмеженою
відповідальністю «Овертайм» було
укладено кредитний договір № 002-115/2008.
Відповідно до Кредитного договору Банк
відкриває Позичальнику кредитну лінію
в сумі 7 000 000,00 доларів США на
фінансування будівництва 2-ї черги
торгівельно-розважального комплексу
«Магіцентр» строком з 18.09.2008 до 17.09.2020 зі
сплатою процентної ставки в розмірі LIBOR
(місячний) + 12 % річних. 26 жовтня 2009 року
між Банком та Позичальником було
підписано Додаткову угоду №1 до
Кредитного договору, згідно якої сума
кредитної лінії збільшена до 13 035 000,00
доларів США строком з 18.09.2008 до 27.12.2017 зі
сплатою процентної ставки в розмірі LIBOR
(місячний) + 15 % річних, в тому числі: на
фінансування будівництва 2-ї черги
торгівельно-розважального центру
«Магіцентр» в сумі 9 110 000, 00 доларів США;
на поповнення обігових коштів в сумі 3
925 000,00 доларів США. 23 червня 2011 року між
Боржником та Кредитором було укладено
Додаткову угоду №2 до Кредитного
договору, відповідно до якої сума
кредитної лінії була збільшена до 14 500
000,00 доларів США строком з 18.09.2008 до
27.12.2017 р. зі сплатою процентної ставки в
розмірі LIBOR (місячний) + 8,8% річних, в тому
числі: на фінансування будівництва 2-ї
черги торгівельно-розважального
центру «Магіцентр» в сумі 9 110 000, 00
доларів США; поповнення обігових
коштів в сумі 3 925 000,00; поповнення
обігових коштів в сумі 1 465 000,00 (фактично
ця сума є прострочені та поточні
несплачені проценти за кредитом, що
існувала станом на 23.06.2011 та мала бути
реструктуризована шляхом
капіталізації на рахунку
Позичальника). Також, вказаною
Додатковою угодою було змінено графік
погашення кредиту, визначено суму
процентів у разі порушення строків
повернення кредиту на рівні LIBOR
(місячний) + 13,8% (т.з. «підвищені
проценти»). На виконання Кредитного
договору та Додаткових угод №1,2 Банком
надано Боржнику грошові кошти у сумі 14
500 000,00 доларів США, що підтверджується
доданими до позовної заяви копіями
Виписок по особовому рахунку
Позичальника за період дії Кредитного
договору. Свої зобов'язання по
погашенню кредиту та сплаті відсотків
Третя особа належним чином не
виконував. Так, починаючи з 01.07.2011
Позичальником порушено зобов'язання за
Кредитним договором щодо сплати
процентів за користування кредитом; а з
02.07.2012 - щодо повернення основного
боргу. Станом на 07.11.2013 непогашена
заборгованість Позичальника за
Кредитним договором становила 15 581 612
(п'ятнадцять мільйонів триста
сімнадцять тисяч двісті сімдесят
шість) дол. США 13 центів. Крім того,
ухвалою господарського суду
Вінницької області від 07.11.2012 було
порушено провадження у справі №
15/52/2012/5003 про банкрутство ТОВ
«Овертайм».. У зв'язку з
викладеним,27.12.2012 р. ПАТ «Банк Кіпру»
звернувся до суду з грошовими вимогами
до ТОВ «Овертайм». Ухвалою
господарського суду Вінницької
області від 09.09.2013, залишеною без змін
постановою Рівненського апеляційного
господарського суду від 29.11.2013, було
затверджено реєстр вимог кредиторів
ТОВ «Овертайм», згідно з яким ПАТ Банк
Кіпру визнано кредитором ТОВ
«Овертайм» на загальну суму 124 544 898,7
грн. Отже, факт наявності
заборгованості ТОВ «Овертайм» перед
ПАТ «Банк Кіпру» за Кредитним
договором додатково підтверджується
тим, що Позивача визнано кредитором ТОВ
«Овертайм» у справі про банкрутство. В
подальшому, Постановою господарського
суду Вінницької області від 23.01.2014 року
по справі №15/522012/5003 було визнано
банкрутом та відкрито ліквідаційну
процедуру. Станом на 23.01.2014
заборгованість Позичальника перед
позивачем збільшилась на 1 605 748,46 дол.
США (розрахунок додається), а її
загальний розмір становить 17 187 360,59 дол.
США. Додатковою угодою -1 сторони
визначили, що повернення отриманого
кредиту та процентів за користування
ним забезпечується, в тому числі,
фінансовою порукою ОСОБА_1. Так, 26
жовтня 2009 року між Банком,
Позичальником та ОСОБА_1 було укладено
договір поруки № 27-2009. Відповідно до
пункту 1.1. Договору поруки № 27-2009 від
26.10.2009 Поручитель зобов'язався перед
Банком відповідати за виконання
Позичальником частково, в обсязі 8 640
000,00 доларів США грошових зобов'язань,
що випливають з Кредитного договору,
укладеного між Кредитором і
Позичальником. Пунктом 2.1. Договору
поруки № 27-2009 від 26.10.2009 передбачено, що
у випадку невиконання Позичальником
своїх грошових зобов'язань перед
Кредитором, передбачених Кредитним
договором, Кредитор має право
пред'явити вимоги до поручителя про
погашення Поручителем боргових
зобов'язань Позичальника шляхом
звернення стягнення на грошові кошти
або майно Поручителя, в установленому
чинним законодавством України порядку.
Так, сукупна сума непогашеної та
простроченої заборгованості
Позичальника становить 17 187 360,59 дол.
США. Однак, стягненню з Поручителя
підлягають кошти лише в межах
обмеження відповідальності
останнього, передбаченого договором
поруки. Відтак, сума, що підлягає
стягненню з ОСОБА_1, становить 8 640 000,00
доларів США. Викладені обставини й
стали підставою для звернення до суду з
вказаним позовом.

В судовому засіданні представник
позивача вимоги позову підтримав та
просив їх задовольнити з підстав
наведених у позові.

Представник відповідача в судовому
засіданні вимоги позову не визнав.

При розгляді справи судом
встановлені наступні факти та
відповідні їм правовідносини.

18 вересня 2008 року між Акціонерним
Банком «АвтоЗАЗбанк»,
правонаступником якого є Публічне
акціонерне товариство «Банк Кіпру» та
Товариством з обмеженою
відповідальністю «Овертайм» було
укладено кредитний договір № 002-115/2008.

Відповідно до Кредитного договору Банк
відкриває Позичальнику кредитну лінію
в сумі 7 000 000,00 доларів США на
фінансування будівництва 2-ї черги
торгівельно-розважального комплексу
«Магіцентр» строком з 18.09.2008 до 17.09.2020 зі
сплатою процентної ставки в розмірі LIBOR
(місячний) + 12 % річних.

26 жовтня 2009 року між Банком та
Позичальником було підписано
Додаткову угоду №1 до Кредитного
договору (надалі - Додаткова угода-1),
згідно якої сума кредитної лінії
збільшена до 13 035 000,00 доларів США
строком з 18.09.2008 до 27.12.2017 зі сплатою
процентної ставки в розмірі LIBOR
(місячний) + 15 % річних, в тому числі:

- на фінансування будівництва 2-ї
черги торгівельно-розважального
центру «Магіцентр» в сумі 9 110 000, 00
доларів США;

- на поповнення обігових коштів в
сумі 3 925 000,00 доларів США.

23 червня 2011 року між Боржником та
Кредитором було укладено Додаткову
угоду №2 до Кредитного договору,
відповідно до якої сума кредитної
лінії була збільшена до 14 500 000,00 доларів
США строком з 18.09.2008 до 27.12.2017 р. зі
сплатою процентної ставки в розмірі LIBOR
(місячний) + 8,8% річних, в тому числі:

- на фінансування будівництва 2-ї
черги торгівельно-розважального
центру «Магіцентр» в сумі 9 110 000, 00
доларів США;

- поповнення обігових коштів в
сумі 3 925 000,00;

- поповнення обігових коштів в
сумі 1 465 000,00 (фактично ця сума є
прострочені та поточні несплачені
проценти за кредитом, що існувала
станом на 23.06.2011 та мала бути
реструкторизована шляхом
капіталізації на рахунку Позичальника.

Також, вказаною Додатковою угодою було
змінено графік погашення кредиту,
визначено суму процентів у разі
порушення строків повернення кредиту
на рівні LIBOR (місячний) + 13,8% (т.з.
«підвищені проценти»).

На виконання Кредитного договору та
Додаткових угод №1,2 Банком надано
Боржнику грошові кошти у сумі 14 500 000,00
доларів США, що підтверджується
доданими до позовної заяви копіями
Виписок по особовому рахунку
Позичальника за період дії Кредитного
договору.

Свої зобов'язання по погашенню кредиту
та сплаті відсотків Третя особа
належним чином не виконував. Так,
починаючи з 01.07.2011 Позичальником
порушено зобов'язання за Кредитним
договором щодо сплати процентів за
користування кредитом; а з 02.07.2012 - щодо
повернення основного боргу.

Станом на 07.11.2013 непогашена
заборгованість Позичальника за
Кредитним договором становила 15 581 612
(п'ятнадцять мільйонів триста
сімнадцять тисяч двісті сімдесят
шість) дол. США 13 центів.

Більше того, ухвалоюгосподарського
суду Вінницької області від 07.11.2012 було
порушено провадження у справі №
15/52/2012/5003 про банкрутство ТОВ
«Овертайм»..

Відповідно до ч. 1 ст. 14 Закону України
«Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
конкурсні кредитори за вимогами, які
виникли до дня порушення провадження у
справі про банкрутство, протягом
тридцяти днів від дня опублікування в
офіційному друкованому органі
оголошення про порушення провадження у
справі про банкрутство зобов'язані
подати до господарського суду письмові
заяви з вимогами до боржника, а також
документи, що їх підтверджують.

У зв'язку з викладеним, 27.12.2012 р. ПАТ
«Банк Кіпру» звернувся до суду з
грошовими вимогами до ТОВ «Овертайм».

Ухвалою господарського суду
Вінницької області від 09.09.2013,
залишеною без змін постановою
Рівненського апеляційного
господарського суду від 29.11.2013, було
затверджено реєстр вимог кредиторів
ТОВ «Овертайм», згідно з яким ПАТ Банк
Кіпру визнано кредитором ТОВ
«Овертайм» на загальну суму 124 544 898,7
грн.

Отже, факт наявності заборгованості
ТОВ «Овертайм» перед ПАТ «Банк Кіпру»
за Кредитним договором додатково
підтверджується тим, що Позивача
визнано кредитором ТОВ «Овертайм» у
справі про банкрутство.

В подальшому, Постановою
господарського суду Вінницької
області від 23.01.2014 року по справі
№15/522012/5003 було визнано банкрутом та
відкрито ліквідаційну процедуру.

Відповідно до ч.1 ст. 38 Закону України
«Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»,
з дня прийняття господарським судом
постанови про визнання боржника
банкрутом і відкриття ліквідаційної
процедури строк виконання всіх
грошових зобов'язань банкрута
вважається таким, що настав.

Станом на 23.01.2014 заборгованість
Позичальника перед позивачем
збільшилась на 1 605 748,46 дол. США, а її
загальний розмір становить 17 187 360,59 дол.
США.

Положеннями статей 525, 526 ЦК України
визначено, що одностороння відмова від
зобов'язання або одностороння зміна
його умов не допускається, якщо інше не
встановлено договором або законом.
Зобов'язання має виконуватися належним
чином відповідно до умов договору та
вимог цього Кодексу, інших актів
цивільного законодавства, а за
відсутності таких умов та вимог -
відповідно до звичаїв ділового обороту
або інших вимог, що звичайно
ставляться.

Відповідно до частини першої статті 1054
Цивільного кодексу України, за
кредитним договором банк або інша
фінансова установа (кредитодавець)
зобов'язується надати грошові кошти
(кредит) позичальникові у розмірі та на
умовах, встановлених договором, а
позичальник зобов'язується повернути
кредит та сплатити проценти.

Відповідно до частини другої статті 1050
ЦК України наслідками порушення
Відповідачем зобов'язань щодо
повернення чергової частини суми
кредиту є право Позивача достроково
вимагати повернення всієї суми
кредиту.

Згідно з п. 4.7 Кредитного договору Банк
має право відкликати своє зобов'язання
(тобто воно є відкличним), що
передбачене п. 1.1 Кредитного договору, а
також достроково стягнути раніше
наданий кредит, проценти по ньому
(згідно п. 3.6 Кредитного договору) та
можливі штрафні санкції (згідно п. 3.8
Кредитного договору), в тому числі і
шляхом звернення стягнення на
забезпечення в разі погіршення
фінансово-економічного стану Боржника,
використання кредиту не за цільовим
призначенням, затримок погашення
кредиту та сплати процентів за ним,
ухилення від контролю з боку Банку,
недостатності та запущеності
бухгалтерської звітності, погіршення
стану заставного майна, а також у разі
якщо наданий кредит буде з різних
обставин незабезпеченим.

Таким чином, враховуючи суттєве
порушення Позичальником умов
Кредитного договору, на підставі
положень п. 4.7 Кредитного договору та
ст. 1050 ЦК України у Банка виникло право
дострокового стягнення наданого
кредиту, процентів по ньому та можливих
штрафних санкцій, а у Боржника виникло
зобов'язання перед Банком по сплаті
зазначеної суми.

Додатковою угодою-1 сторони визначили,
що повернення отриманого кредиту та
процентів за користування ним
забезпечується, в тому числі,
фінансовою порукою ОСОБА_1.

Так, 26 жовтня 2009 року між Банком,
Позичальником та ОСОБА_1 було укладено
договір поруки № 27-2009.

Відповідно до пункту 1.1. Договору
поруки № 27-2009 від 26.10.2009 Поручитель
зобов'язався перед Банком відповідати
за виконання Позичальником частково, в
обсязі 8 640 000,00 доларів США грошових
зобов'язань, що випливають з Кредитного
договору, укладеного між Кредитором і
Позичальником.

Пунктом 2.1. Договору поруки № 27-2009 від
26.10.2009 передбачено, що у випадку
невиконання Позичальником своїх
грошових зобов'язань перед Кредитором,
передбачених Кредитним договором,
Кредитор має право пред'явити вимоги до
поручителя про погашення Поручителем
боргових зобов'язань Позичальника
шляхом звернення стягнення на грошові
кошти або майно Поручителя, в
установленому чинним законодавством
України порядку

Згідно абз. 3 п. 24 постанови Пленуму
Вищого спеціалізованого суду України з
розгляду цивільних і кримінальних
справ «Про практику застосування
судами законодавства при вирішенні
спорів, що виникають із кредитних
правовідносин» від 30.03.2012 № 5
пред'явленням вимоги до поручителя є як
направлення/вручення йому вимоги про
погашення боргу (залежно від умов
договору), так і пред'явлення до нього
позову.

Згідно вимог до статті 553 ЦК України за
договором поруки поручитель
поручається перед кредитором боржника
за виконання ним свого обов'язку.
Поручитель відповідає перед
кредитором за порушення зобов'язання
боржником. Порукою може
забезпечуватися виконання
зобов'язання частково або у повному
обсязі.

Частинами 1, 2 ст. 554 ЦК України
встановлено, що у разі порушення
боржником зобов'язання, забезпеченого
порукою, боржник і поручитель
відповідають перед кредитором як
солідарні боржники, якщо договором
поруки не встановлено додаткову
(субсидіарну) відповідальність
поручителя. Поручитель відповідає
перед кредитором у тому ж обсязі, що і
боржник, включаючи сплату основного
боргу, процентів, неустойки,
відшкодування збитків, якщо інше не
встановлено договором поруки.

У разі солідарного обов'язку боржників
(солідарних боржників) кредитор має
право вимагати виконання обов'язку
частково або в повному обсязі як від
усіх боржників разом, так і від
будь-кого з них окремо. Кредитор, який
одержав виконання обов'язку не в
повному обсязі від одного із
солідарних боржників, має право
вимагати недоодержане від решти
солідарних боржників. Солідарні
боржники залишаються зобов'язаними
доти, доки їхній обов'язок не буде
виконаний у повному обсязі. (частини
перша та друга статті 543 ЦК України.

Так, сукупна сума непогашеної та
простроченої заборгованості
Позичальника становить 17 187 360,59 дол.
США. Однак, стягненню з Поручителя
підлягають кошти лише в межах
обмеження відповідальності
останнього, передбаченого договором
поруки. Відтак, сума, що підлягає
стягненню з ОСОБА_1, становить 8 640 000,00
доларів США.

Приймаючи до уваги порушення ТОВ
«Овертайм», як Позичальником, умов
основного зобов'язання, Публічне
акціонерне товариство «Банк Кіпру», як
Кредитор, суд вважає, що позов слід
задовольнити шляхом стягнення
грошових коштів з ОСОБА_1, як
Поручителя, заборгованості в сумі 8 640
000,00 доларів США, що на час подання цієї
заяви гривневий еквівалент
непогашеної заборгованості складає 84
298 752(вісімдесят чотири мільйони двісті
дев'яносто вісім тисяч сімсот п'ятдесят
дві) гривні 00 копійок відповідно до
офіційного курсу долару США до гривні,
що встановлений Національним Банком
України на 18.03.2014 (1 долар США дорівнює
9,7568 грн.).

Керуючись ст.ст. 10, 11, 60, 88, 212-215, 224-226 ЦПК
України, на підставі ст.ст. 526, 530, 536, 546,
549, 610-611, 625, 629, 1049, 1054 ЦК України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

В рахунок погашення заборгованості
Товариства з обмеженою
відповідальністю «Овертайм» за
кредитним договором від 18 вересня 2008
року № 002-115/2008, - стягнути з ОСОБА_1
(ідентифікаційний номерНОМЕР_1) на
користь Публічного акціонерного
товариства «Банк Кіпру» () заборгованість в розмірі 84 298 752
(вісімдесят чотири мільйони двісті
дев'яносто вісім тисяч сімсот п'ятдесят
дві) гривні 00 копійок.

Стягнути з ОСОБА_1 (ідентифікаційний
номер НОМЕР_1) на користь Публічного
акціонерного товариства «Банк Кіпру»
() судовий збір в
розмірі 3654,00 грн. (три тисячі шістсот
п'ятдесят чотири) гривні 00 копійок.

Апеляційна скарга на рішення суду
подається протягом 10 днів з дня його
проголошення.

Суддя: