Справа
№271/6046/13-ц
Провадження № 2/271/126/14
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

(заочне)

20 березня 2014 року
м.Макіївка

Червоногвардійський районний суд
міста Макіївки Донецької області у
складі:

Головуючого судді
Заставенко М.О.,

При секретарі
Бановій О.М.,

За участю позивача
ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в приміщенні суду в місті
Макіївці цивільну справу за позовною
заявою ОСОБА_1 до Публічного
акціонерного товариства «Комерційний
банк «Надра», третя особа: Приватний
нотаріус Дніпропетровського міського
нотаріального округу
Дніпропетровської області ОСОБА_2 про
визнання виконавчого напису таким, що
не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

28.10.2013р. ОСОБА_1 звернувся до суду з
позовом до Публічного акціонерного
товариства «Комерційний банк «Надра»
(далі - ПАТ «КБ «Надра»), третя особа, яка
не заявляє самостійних вимог на
предмет спору - приватний нотаріус
Дніпропетровського міського
нотаріального округу
Дніпропетровської області ОСОБА_2 про
визнання виконавчого напису таким, що
не підлягає виконанню. Свої вимоги
мотивує тим, що між ОСОБА_1 та ВАТ «КБ
«Надра» правонаступником якого є ПАТ
«КБ «Надра» було укладено кредитний
договір № 788139/ФО від 14.03.2008р.,
відповідно до якого банк надав
позивачу у тимчасове користування на
умовах забезпеченості, повернення,
строковості та платності грошові кошти
у сумі 27486 доларів США 00 центів в
порядку і на умовах визначених
договором за програмою «Перше житло». В
якості забезпечення зобов'язань ОСОБА_1
перед банком за кредитним договором,
між ним і банком був укладений договір
іпотеки від 14.03.2008р, предметом якого є
квартира АДРЕСА_1, та яка на підставі
цього договору передана в іпотеку ВАТ
«КБ «Надра». Строк платежу за вказаним
договором іпотеки настав 26.07.2013р.
05.08.2013р. приватному нотаріусу
Дніпропетровського міського
нотаріального округу
Дніпропетровської області ОСОБА_2 було
запропоновано звернути стягнення на
предмет іпотеки на нерухоме майно -
квартиру, що розташована за адресою:
АДРЕСА_1. Для одержання виконавчого
напису були надані: оригінал
нотаріально посвідченої угоди;
документи, що підтверджують
безспірність заборгованості боржника
та встановлюють прострочення
виконання зобов'язання. За рахунок
коштів, отриманих від реалізації
нерухомого майна, запропоновано
задовольнити вимоги банку. Строк, за
який проводиться стягнення з 14.03.2008р. по
19.04.2013р. Виконавчий напис має бути
пред'явлений до виконання до відділу
державної виконавчої служби протягом
одного року з дня його вчинення.
Виконавчий напис набирає чинності з
дня його реєстрації в реєстрі для
реєстрації нотаріальних дій, тобто з
05.08.2013р. З виконавчим написом
приватного нотаріуса позивач не
погоджується, тому що у виконавчому
напису нотаріуса строк за договором
іпотеки настав 26.07.2013р., а умовами
договору встановлено інший строк
12.03.2033р., також розмір заборгованості не
є безспірним й нічим не підтверджений.
У зв'язку з чим, просить суд визнати
виконавчий напис приватного нотаріуса
Дніпропетровського міського
нотаріального округу
Дніпропетровської області ОСОБА_2 від
05.08.2013р. зареєстрований в реєстрі за
номером 5981, таким що не підлягає
виконанню.

У судовому засіданні позивач
ОСОБА_1 підтримав заявлені позовні
вимоги, на обґрунтування яких послався
на обставини, викладені у позовній
заяві, та просив суд визнати виконавчий
напис приватного нотаріуса
Дніпропетровського міського
нотаріального округу
Дніпропетровської області ОСОБА_2 від
05.08.2013р. зареєстрований в реєстрі за №
5981, таким що не підлягає виконанню.
Проти винесення заочного рішення не
заперечував.

Представник відповідача Першин О.О. до
судового засідання не з'явився, але
надав суду заяву, в якій зазначив, що не
може бути забезпечена його явка у
судове засідання через відрядження.
Просив суд в разі неявки позивача
залишити позовну заяву без розгляду, а
в разі явки позивача перенести розгляд
на іншу дату. Суд причину неявки
представника позивача визнає
неповажною та за згодою позивача,
відповідно до правил ч. 1 ст. 224 ЦПК
України розглядає справу за його
відсутністю в порядку заочного
провадження на підставі наявних у ній
доказів з дотриманням вимог,
встановлених законом.

Третя особа ОСОБА_2 у судове засідання
не з'явилася, але надала суду
заперечення на позовну заяву в яких
зазначила, що виконавчий напис був
здійснений саме на підставі
документів, що підтверджують
безспірність заборгованості, а саме
договору іпотеки, посвідченого
приватним нотаріусом Макіївського
міського нотаріального округу ОСОБА_4
14.03.2008р. за № 1194, розрахунку
заборгованості за кредитним договором.
Вимагати будь-які інші документи при
вчиненні виконавчого напису
законодавство України нотаріуса не
зобов'язує. Щодо звернення стягнення на
предмет іпотеки зазначає, що право на
звернення стягнення у банка виникло не
у зв'язку з настанням кінцевого строку
виконання зобов'язання, а у зв'язку з
неналежним виконанням боржником
кредитного договору і виникненням
заборгованості за кредитом у повній
відповідності до закону та договору
іпотеки. Таким чином, вчинення
виконавчого напису є цілком
правомірним, а доводи позивача
неспроможними. Просила суд відмовити
позивачу в задоволені його позовних
вимог.

Вислухавши пояснення позивача,
дослідивши надані докази, суд у межах
заявлених позовних вимог (стаття 11 ЦПК
України) установив наступне.

Відповідно до положень ст. 509 ЦК України
зобов'язанням є правовідношення, в
якому одна сторона (боржник)
зобов'язана вчинити на користь другої
сторони (кредитора) певну дію (передати
майно, виконати роботу, надати послугу,
сплатити гроші тощо) або утриматися від
певної дії, а кредитор має право
вимагати від боржника виконання його
обов'язку.

Ч. 1 ст. 1054 ЦК України встановлено, що за
кредитним договором банк або інша
фінансова установа (кредитодавець)
зобов'язується надати грошові кошти
(кредит) позичальникові у розмірі та на
умовах, встановлених договором, а
позичальник зобов'язується повернути
кредит та сплатити проценти.

14.03.2008р. юридична особа ВАТ «КБ «Надра»,
правонаступником якого є ПАТ «КБ
«Надра» і громадянин України ОСОБА_1
(позичальник) уклали кредитний договір
№ 788139/ФО від 14.03.2008р., згідно якого банк
надав позичальнику у тимчасове
користування грошові кошти у сумі 27486
доларів США 00 центів за програмою
«Перше житло», а позичальник
зобов'язався виконувати зобов'язання
по поверненню коштів, отриманих в
рамках кредиту. Щомісячна сума
мінімально необхідного платежу
становить 315 доларів США, відсотки за
користування коштами в рамках ліміту
кредитної лінії розраховуються банком
на підставі відсоткової ставки у
розмірі 1,69 % відсотків на місяць. Термін
погашення кредиту до 12.03.2033р. (а.с. 7-9).

Положеннями п. 4.2.3. кредитного договору
встановлено, що банк має право вимагати
від позичальника дострокового
виконання зобов'язань щодо повернення
кредиту/кредитної лінії, сплати
нарахованих відсотків та інших
платежів, передбачених цим договором,
можливих штрафних санкцій, якщо
позичальник протягом чотирнадцяти
днів від дати отримання вимоги банку
про надання додаткового забезпечення
виконання зобов'язання , згідно з п.4.2.2.
договору, його не надасть, або
запропоноване забезпечення не влаштує
банк.

На забезпечення виконання зобов'язань
за кредитним договором між ВАТ
комерційний банк «Надра» та ОСОБА_1
було укладено нотаріально посвідчений
договір іпотеки за № 1194 від 14.03.2008р.,
предметом якого є кв. за АДРЕСА_1 (а.с. 10).

Відповідно до п. 5.1 вищевказаного
договору Іпотекодержатель має право
звернути стягнення на предмет іпотеки
у випадку невиконання або неналежного
виконання зобов'язання в цілому або в
тій чи іншій його частині, а також у
випадку порушення іпотекодавцем
будь-яких зобов'язань за цим договором
або будь-яких гарантій та запевнень,
наданих іпотекодержателю за цим
договором.

Вказані договори кредиту та
іпотеки укладені у письмовий формі,
підписані уповноваженою на це
посадовою особою банку та особисто
ОСОБА_1 Зміст правочинів не суперечить
актам цивільного законодавства та
моральним засадам суспільства.

Таким чином, у відповідності до
положень ст. 629 ЦК України ці договори є
обов'язковими до виконання сторонами.

Свої зобов'язання за кредитним
договором банк виконав в повному
обсязі, що підтверджено документально
і не заперечується сторонами.

За правилами ст.ст. 525, 526, 527 ЦК
України зобов'язання має виконуватися
належним чином відповідно до умов
договору та вимог цього Кодексу, інших
актів цивільного законодавства, а за
відсутності таких умов та вимог -
відповідно до звичаїв ділового обороту
або інших вимог, що звичайно
ставляться. Боржник зобов'язаний
виконати свій обов'язок, а кредитор
прийняти виконання особисто, якщо інше
не встановлено договором або законом,
не випливає із суті зобов'язання чи
звичаїв ділового обороту. Одностороння
відмова від зобов'язання або
одностороння зміна його умов не
допускається ,якщо інше не встановлено
договором або законом.

Згідно ст.610 ЦК України порушенням
зобов'язання є його невиконання або
виконання з порушенням умов,
визначених змістом зобов'язання
(неналежне виконання).

ОСОБА_1 у судовому засіданні не
заперечував факт невиконання
зобов'язань за спірним кредитним
договором та наявності заборгованості.

Згідно з розд. 32 Інструкції про порядок
вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України, чинного на час виникнення
спірних правовідносин для стягнення
грошових сум або витребування від
боржника майна нотаріуси вчиняють
виконавчі написи на документах, що
встановлюють заборгованість. Перелік
документів, за якими стягнення
заборгованості провадиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів, установлюється
Кабінетом Міністрів України.

05.08.2013р. приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 здійснено
виконавчий напис яким запропоновано
звернути стягнення на нерухоме майно -
квартиру, що знаходиться за адресою:
АДРЕСА_1, що належить на праві власності
ОСОБА_1, яку передано в іпотеку ПАТ «КБ
«Надра», яке є правонаступником ВАТ КБ
«Надра». Строк платежу за
вищезазначеним договором іпотеки
настав 26.07.2013р. За рахунок коштів,
отриманих від реалізації нерухомого
майна, запропоновано задовольнити
вимоги ПАТ «КБ «Надра» у розмірі 39008,98
доларів США, 14413,67 грн., що всього у
гривневому еквіваленті - 326212,44 грн.
(а.с.14).

На підтвердження суми невиконаних
зобов'язань, банком приватному
нотаріусу було надано розрахунок
заборгованості за кредитним договором
№ 788139/ФО від 14.03.2008р. яка станом на
19.04.2013р. становила: сума виданого
кредиту 27486,00 доларів США, фактично
сплачена заборгованість - 715,06 доларів
США, сума боргу - 26770,94 доларів США
(а.с.29-30). Але у тексті розрахунку
відсутні посилання на первинні
бухгалтерські документи: платіжні
доручення, меморіальні ордери, чеки
щодо проведення фінансових операцій.

Здійснення виконавчого напису
нотаріусом регулюється ст.ст. 87, 88
Закону України від 2 вересня 1993 року №
3425-ХІІ «Про нотаріат», якими
передбачено, що для стягнення грошових
сум у безспірному порядку нотаріуси
вчиняють виконавчі написи на
документах, що встановлюють
заборгованість. Перелік документів, за
якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів,
встановлюється Кабінетом Міністрів
України. Нотаріус вчиняє виконавчі
написи, якщо подані документи
підтверджують безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем та за умови, що з дня
виникнення права вимоги минуло не
більше трьох років, а у відносинах між
підприємствами, установами та
організаціями - не більше одного року.
Якщо для вимоги, за якою видається
виконавчий напис, законом встановлено
інший строк давності, виконавчий напис
видається у межах цього строку.

Згідно з положеннями глави 16 Порядку
вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України, затвердженого наказом
Міністерства юстиції України 22 лютого
2012 року № 296/5, чинного на час виникнення
спірних правовідносин (далі - Порядок),
для стягнення грошових сум або
витребування від боржника майна
нотаріуси вчиняють виконавчі написи на
документах, що встановлюють
заборгованість, або на правочинах, що
передбачають звернення стягнення на
майно на підставі виконавчих написів
(п.1.1).

Перелік документів, за якими стягнення
заборгованості провадиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів, установлюється
Кабінетом Міністрів України (п. 1.3).

Відповідно до вимог підпункту 2.3 пункту
2 Порядку вчинення виконавчого напису в
разі порушення основного зобов'язання
та (або) умов іпотечного договору
здійснюється нотаріусом після спливу
тридцяти днів з моменту надісланих
іпотекодержателем повідомлень -
письмової вимоги про усунення порушень
іпотекодавцю та боржнику, якщо він є
відмінним від іпотекодавця.

Вказаними приписами законодавства
встановлено, що нотаріус при вчиненні
виконавчого напису про звернення
стягнення на предмет іпотеки не
перевіряє можливість спору між
сторонами щодо кредитної
заборгованості, не встановлює права та
обов'язки учасників цих правовідносин,
а лише перевіряє наявність документів
з урахуванням положень Переліку, за
якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку,
тобто перевіряє щоб документи, з яких
обчислена заборгованість, не були
спірні.

Суду на виконання ухвали суду від
28.10.2013р. якою були витребувані належним
чином посвідчена копія нотаріальної
справи пов'язаної із вчиненням
виконавчого напису, приватним
нотаріусом ОСОБА_2 було представлено
копію договору іпотеки за № 1194 від
14.03.2008 р. та розрахунок заборгованості
за кредитним договором позивачем перед
Банком (а.с.26-30).

Таким чином, суд приходить до висновку,
що приватний нотаріус при здійсненні
нотаріального напису не
пересвідчилась у виконанні ПАТ «КБ
«Надра» вимог закону та умов договору
іпотеки від 14.03.2008р., а саме направленні
у встановленому порядку та отриманні
ОСОБА_1 іпотечного повідомлення з
вказівкою про загальну суму боргових
зобов'язань та граничного строку їх
погашення, чим допущено порушення
підпункту 2.3 пункту 2 Порядку вчинення
нотаріальних дій нотаріусами України.

Умовами вчинення виконавчого напису,
згідно п. 3 гл. 16 вказаного Порядку, є: 3.1.
Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо
подані документи підтверджують
безспірність заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем; 3.2. Безспірність
заборгованості підтверджують
документи, передбачені Переліком
документів, за якими стягнення
заборгованості провадиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів нотаріусів,
затвердженим постановою Кабінету
Міністрів України від 29.06.1999р. № 1172.

До таких документів відповідно до
пункту 1 вказаної постанови належать
нотаріально посвідчені угоди, що
передбачають сплату грошових сум,
передачу або повернення майна, а також
право звернення стягнення на
заставлене майно. Для одержання
виконавчого напису подаються: а)
оригінал нотаріально посвідченої
угоди; б) документи, що підтверджують
безспірність заборгованості боржника
та встановлюють прострочення
виконання зобов'язання.

На підтвердження суми невиконаних
зобов'язань ПАТ «КБ «Надра» приватному
нотаріусу надано розрахунок
заборгованості ОСОБА_1, за кредитним
договором № 788139/ФО від 14.03.2008р. станом
на 19.04.2013р., у якому зазначено: залишок
заборгованості за кредитом - 26770,94
доларів США; сума боргу за нарахованими
відсотками - 12238,04 доларів США; пеня за
прострочену сплату кредиту - 32,47
доларів США; пеня за прострочену
сплату нарахованих відсотків - 1558,13
доларів США; загальна сума
заборгованості - 40 599,58 доларів США.
Розрахунок підписаний службовими
особами ПАТ «КБ «Надра».

Звертає на себе увагу факт того, що у
наведених документах відповідачем не
вказано терміну, за який по кредитному
договору була нарахована ОСОБА_1
заборгованість по основному
зобов'язанню та по процентам за
користування кредитними коштами.

Між тим у тексті виконавчого напису
зафіксовано, що вимоги відповідача за
рахунок предмета іпотеки
задовольняються у розмірі, яка виникла
за період з 14.03.2008р. по 19.04.2013р.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов
висновку, що представлені приватному
нотаріусу ПАТ «КБ «Надра» документи,
на підставі яких встановлено факт
прострочення виконання зобов'язання та
підтверджено період і розмір наявної у
ОСОБА_1 заборгованості за кредитним
договором та її безспірність,
посадовими особами відповідача
оформлені з порушенням вимог,
викладених в ст. 9 ЗУ від 16.07.1999р. № 996-ХІV
«Про бухгалтерський облік та фінансову
звітність в Україні», оскільки такими
документами можуть бути тільки
первинні документи, які є підставою для
бухгалтерського обліку господарської
операції. Для контролю та
впорядкування оброблення даних на
підставі первинних документів можуть
складатися зведені облікові документи.
Первинні та зведені облікові документи
можуть бути складені на паперових або
машинних носіях і повинні мати такі
обов'язкові реквізити: назву документа
(форми); дату і місце складання; назву
підприємства, від імені якого складено
документ; зміст та обсяг господарської
операції, одиницю виміру господарської
операції; посади осіб, відповідальних
за здійснення господарської операції і
правильність її оформлення; особистий
підпис або інші дані, що дають змогу
ідентифікувати особу, яка брала участь
у здійснення господарської операції.

Первинні документи руху грошових
коштів, розрахунку щомісячної
заборгованості за основним
зобов'язанням та відсоткам за спірним
кредитним договором ПАТ «КБ «Надра»
приватному нотаріусу не надавалися.

Виходячи з правового аналізу норм
чинного законодавства, суд не визнає
вищезазначений розрахунок належними
та беззаперечним доказом прострочення
позивачем виконання своїх зобов'язань
за кредитним договором та встановлення
періоду і розміру заборгованості перед
відповідачем.

Ст.ст. 10 і 60 ЦПК України
встановлено,що цивільне судочинство
здійснюється на засадах змагальності
сторін. Кожна сторона зобов'язана
довести ті обставини , на які вона
посилається,як на підстави своїх вимог
і заперечень, крім випадків,
встановлених законом. Докази подаються
сторонами та іншими особами, які беруть
участь у справі . Доказування не може
ґрунтуватися на припущеннях.

За таких обставин, аналізуючи
надані по справі докази, у їх
сукупності, суд приходить до
переконання, що Публічним акціонерним
товариством «Комерційним банком
«Надра» не доведено достовірними
доказами надання ним приватному
нотаріусу ОСОБА_2 документів, які б
підтверджували безспірність
заборгованості боржника перед
відповідачем та відображали фактичні і
правові підстави для вчинення спірного
виконавчого напису про звернення
стягнення на предмет іпотеки. На
підставі наведеного суд приходить до
висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1
підлягають задоволенню.

Позивачем ОСОБА_1, на користь
якого винесено судове рішення,
документально підтверджені
відповідним платіжним дорученням
понесені ним судові витрати у вигляді
сплати судового збору у сумі 229,14 грн.,
які підлягають стягненню з відповідача
на його користь.

На підставі вищевикладеного,
керуючись ст. 18, 509, 525-527, 610, 629, 1054
Цивільного кодексу України, ст.ст. 87, 88
Закону України « Про нотаріат», ст.ст. 7,
12, 32, 35 Закону України «Про іпотеку», ст.
9 Закону України « Про бухгалтерський
облік та фінансову звітність в
Україні», ст.ст. 10, 11, 60, 88, 224-226
Цивільного процесуального кодексу
України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 - задовольнити.

Виконавчий напис приватного нотаріуса
Дніпропетровського міського
нотаріального округу
Дніпропетровської області ОСОБА_2 від 05
серпня 2013 року зареєстрований в
реєстрі за номером 5981, яким за заявою
Публічного акціонерного товариства
«Комерційний банк «Надра» звернуто
стягнення на нерухоме майно - квартиру,
що розташована за адресою: АДРЕСА_1, що
належить на праві власності ОСОБА_1, у
рахунок заборгованості за кредитним
договором № 788139/ФО від 14 березня 2008
року та на підставі договору іпотеки
від 14 березня 2008 року - визнати таким, що
не підлягає виконанню.

Стягнути з Публічного акціонерного
товариства «Комерційний банк «Надра»
на користь ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1,
уродженця міста Макіївки Донецької
області судовий збір в розмірі 229
(двісті двадцять дев?ять) гривень 41
копійка.

Заочне рішення може бути переглянуте
судом, що його ухвалив, за письмовою
заявою Відповідача. Заява про перегляд
заочного рішення може бути подана
протягом десяти днів з дня отримання
його копії.

Позивач має право оскаржити заочне
рішення шляхом подачі апеляційної
скарги на рішення протягом десяти днів
з дня його проголошення. Особи, які
брали участь у справі, але не були
присутні у судовому засіданні під час
проголошення судового рішення, можуть
подати апеляційну скаргу протягом
десяти днів з дня отримання копії цього
рішення. Апеляційна скарга подається
апеляційному суду через суд першої
інстанції, який ухвалив оскаржуване
рішення.

СУДДЯ: