Справа № 755/7396/14-ц
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" грудня 2014 р. Дніпровський районний суд м. Києва в складі:

головуючого: судді Гончарука В.П.

при секретарі Погорілій К. В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві цивільну справу за позовом ОСОБА_1, ОСОБА_2 до Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", треті особи : Товариство з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД", ПНХМНО Воєводіна І. М. про розірвання договорів про участь у фонді фінансування будівництва, кредитного договору, договору поруки, визнання недійсним іпотечного договору, стягнення коштів, суд,-

В С Т А Н О В И В:

Позивачі ОСОБА_1, ОСОБА_2, звернулись до суду з позовом до ПАТ "Банк Форум", з урахуванням уточнень до позовної заяви, просили розірвати договір про участь у Фонді фінансування будівництва № 060109010 від 13 червня 2008 року, укладений між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1; розірвати договір про участь у Фонді фінансування будівництва № 060100010 від 17 червня 2008 року, укладений між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1, розірвати кредитний договір № 0029/08/79/1 від 13 червня 2008 року, укладений між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1; визнати недійсним Іпотечний договір від 13.06.2008 р., укладений між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1 і посвідчений приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу Воєводіною І. М.; розірвати договір поруки від 13.06.2008 р. укладений між ОСОБА_2 та Акціонерним комерційним банком "Форум"; стягнути з ПАТ "Банк Форум" на користь ОСОБА_1 сплачені на виконання оспорюваних договорі коштів в сумі 631 016, 77 грн., а також судові витрати по сплаті судового збору та витрати за послуги адвоката, що є предметом позовних вимог.

На підставі протокольної ухвали Дніпровського районного суду міста Києва залучено до участі у справі у якості третьої особи без самостійних вимог Товариство з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД".

Свої вимоги позивачі обґрунтовують тим, що ОСОБА_1, уклав з Акціонерно-комерційним банком "Форум" наступні договори: договір про участь у Фонді фінансування будівництва № 060103010 від 13.06.2008 року на квартиру, договір про участь у Фонді фінансування будівництва № 060100010 від 17.06.2008 року на місце парковки та кредитний договір № 0029/08/79/1 від 13.06.2008 року, у зв'язку зі зміною організаційно-правової форми кредитора 27.09.2010 року між тими ж сторонами було укладено Додатковий договір № 1 до кредитного договору. Згідно до умов договору ФФБ № 1 ОСОБА_1 передав Управителю (АКБ "Форум") в довірче управління грошові кошти в сумі 639 266,09 грн., а відповідно до умов договору ФФБ № 2 позивач передав Управителю (АКБ "Форум") в довірче управління грошові кошти в сумі 49 054,30 грн. Метою передачі у довірче управління грошових коштів за обома договорами ФФБ було фінансування спорудження Забудовником об'єкта будівництва за адресою: АДРЕСА_1, введення його в експлуатацію та передача Довірителям у власність. На підтвердження виконання позивачем умов договору про участь у фонді фінансування будівництва були видані Свідоцтво про участь у ФФБ виду "А" НОМЕР_2 від 13.06.2008р., Свідоцтво про участь у ФФБ виду "А" НОМЕР_3 від 13.06.2008р. та Свідоцтво про участь у ФФБ виду "А" НОМЕР_1 від 17.06.2008р. Згідно Свідоцтв НОМЕР_2 та №1456 за ОСОБА_1,, як Довірителем, закріплюється об'єкт інвестування - трикімнатна квартира АДРЕСА_1 загальною площею 85,10 кв. м., при цьому запланована дата введення об'єкту в експлуатацію - 31 серпня 2008 року, дата передачі об'єкта під заселення - 28 лютого 2009 року. Згідно свідоцтва НОМЕР_1 за позивачем закріплюється місце для паркування НОМЕР_4 загальною площею 13,63 кв. м., розташоване у блоці "В" на мінус першому поверсі будинку АДРЕСА_1. Запланована дата введення об'єкту в експлуатацію та передання його під заселення відповідно 31 серпня 2008 року та 28 лютого 2009 року. Однак, до теперішнього часу об'єкти не збудовані, в експлуатацію не введені та у власність позивачу не передані. Не одержавши того, на що позивач розраховував при укладанні договорів ФФБ, змушений виконувати вимоги кредитного договору, бо у разі не сплати за кредитним договором, до позивача можуть бути застосовані штрафні санкції у вигляді неустойки ( пені та штраф) у відповідності до п. 3.2.5. Кредитного договору. 16 лютого 2011 року позивач звернувся до відповідача з листом, в якому вимагав дострокового розірвання договорів з банком та повернення сплачених ним коштів. В листі позивач просив надати відповідь у семиденний строк, однак у встановлений строк відповідач відповіді не надав, грошові кошти по договорам не повернув. Договір про участь у Фонді фінансування будівництва є договором приєднання, у якому умови про фінансування об'єктів інвестування, строки закінчення будівництва та передачі Довірителям документів, які посвідчують їх майнові права на придбане за рахунок кредитних і залучених коштів нерухоме майно, визначатися Банком без участі позивача. Кредитний договір нерозривно пов'язаний з Договором про участь у Фонді фінансування будівництва багатоквартирного житлового будинку, оскільки він укладений з метою забезпечення зобов'язань позивача щодо фінансування об'єктів інвестування за Договором ФФБ № 1. Цільове призначення кредитних коштів прямо обумовлено в п. 1.1. кредитного Договору, де зазначається, що кошти надаються позичальникові для подальшого їх внесення у Фонд фінансування будівництва виду "А" житлового комплексу з торгово-офісним центром за адресою АДРЕСА_1 у відповідності до Договору про участь у Фонді фінансування будівництва № 060103010 від 13 червня 2008 року. Зобов'язальною особою за договорами у ФФБ і кредитним договором з однієї сторони є Банк як кредитор і як управитель ФФБ. Позивачі вважають, що у в'язку з істотними порушеннями відповідачем своїх обов'язків за договорами ФФБ №1 та ФФБ №2 позивачам завдані збитки, які вони оцінюють в сумі 631 016, 77 грн, яка складається з : 178 825, 39 грн., як гроші передані відповідачу за договорами ФФБ №№1,2: 415 676,55 грн. як гроші які позивачі сплатили за кредитною угодою; 10 194,03 грн. як гроші сплачені за обслуговування кредиту; 13 051,50 грн., як витрати внаслідок курсової різниці; 13 269,30 грн., як витрати на страхування. Позивачі вважають, що зі зміною обставин є те, що якщо би вони знали, що виконання договорів ФФБ № 1,2 може бути неможливим вони б ніколи не уклали договір кредиту та договір іпотеки.

Позивач ОСОБА_1, в судове засідання не з"явився, але надав суду заяву в якій кожну позовну вимогу підтримав та просив задовольнити в повному обсязі провівши засідання у його відсутність.

Позивач ОСОБА_2, в судове засідання не з"явилась, але надала суду заяву в якій позовні вимоги підтримала в повному обсязі та просила задовольнити провівши засідання у її відсутність.

Представник відповідача в судове засідання не з"явився, але надав суду заяву про розгляд справи без участі представник відповідача, проти задоволення позовних вимог заперечував в повному обсязі.

Представник третьої особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД" в судове засідання не з"явився, причини неявки суду невідомі.

Представник третьої особи ПНХМНО Воєводіна І. М в судове засідання не з"явився, причини неявки суду невідомі.

Як встановлено в судовому засіданні та вбачається з матеріалів 13 червня 2008 року між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1 укладено договір про участь у Фонді фінансування будівництва № 060103010, відповідно до умов даного договору довіритель на підставі повного визнання ним правил Фонду фінансування будівництва виду А житлового комплексу з торгово-офісним центром за адресою АДРЕСА_1 (далі - Правила ФФБ), затверджених рішенням правління АКБ "Форум" (протокол № 23 від 26 червня 2007 року та протокол № 44 від 13 листопада 2007 року) дає згоду на участь у ФФБ, бере на себе зобов'язання виконувати правила ФФБ, передає кошти управителю у довірче управління з метою отримання у власність об'єкта інвестування та встановлює обмеження щодо окремих дій управителя з управління цими коштами, а управитель приймає кошти на рахунок ФФБ у довірче управління з подальшим використанням коштів ФФБ у порядку, визначеному Правилами ФФБ. Фонд фінансового будівництва виду А житлового комплексу з торгово-офісним центром за адресою: АДРЕСА_1 (далі -ФФБ) є ФФБ виду А, відповідно до чинного законодавства. За цим договором довіритель є установником управління майном, переданого ним на рахунок ФФБ, а Акціонерний комерційний банк "Форум" є управителем ФФБ. За цим договором Довіритель є установником управління майном, переданого ним на рахунок ФФБ, а Акціонерний комерційний банк "Форум" є Управителем ФФБ. При укладені цього договору управитель на умовах правил ФФБ закріплює за довірителем обраним ним об'єкт інвестування, а саме: трикімнатну квартиру загальною площею 85,10 кв.м. за будівельними № 10(десять), яка розташована в 1 (першому) під'їзді на 3 (третьому) поверсі в блоці "А", житлового комплексу з торгово-офісним центром за адресою: АДРЕСА_1, проектна кількість поверхів - 10 з мансардним, характеристики якого визначені у свідоцтві про участь у ФФБ, яка є невід'ємною частиною цього договору, загальна вартість об'єкта інвестування на день укладання цього Договору складає 639 266 гривень 09 копійок, які Довіритель перераховує управителю ФФБ не пізніше 13 червня 2008 року. Довіритель може отримати у власність закріплений за ним об'єкт фінансування після введення об'єкта будівництва в експлуатацію на умовах, визначених Правилами ФФБ.

13 червня 2008 року між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1 був укладений Кредитний договір №0029/08/79/1, за умовами якого Банк надав Позичальнику кредит у сумі 105 000 доларів США 00 центів, для подальшого внесення коштів у Фонд Фінансування будівництва виду А житлового комплексу з торгово-офісним центром за адресою: АДРЕСА_1 у відповідності до Договору про участь у Фонді фінансування будівництва № 060103010 від 13 червня 2208 року. Кредитні кошти надаються строком по 10 червня 2033 року. Плата за користування коштами встановлюється в розмірі 13 процентів річних. В забезпечення виконання кредитного договору, 13 червня 2008 року між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1, був укладений Іпотечний договір, за умовами якого в забезпечення виконання власних зобов'язань за Кредитним договором Іпотекодавець надав в іпотеку майнові права на нерухомість, будівництво якої не завершено, що стане власністю іпотекодавця після завершення будівництва, а саме: квартира № 10 (десять) за адресою: АДРЕСА_1 в 1 (першому) під'їзді на 3 (третьому) поверсі в блоці "А", предмет іпотеки включає в себе : трикімнатна квартира, площею - 85,10 (вісімдесят п'ять цілих одна десята) кв.м., майнові права на предмет іпотеки підтверджується договором про участь у фонді фінансування будівництва № 060103010 від 13 червня 2008 року, укладеного між Іпотекодавцем і АКБ "Форум" ( м. Київ, бульвар Верховної Ради, 7), свідоцтвом № /1 від 13 червня 2008 року до Договору про участь у Фонді фінансування будівництва № 060103010 від 13 червня 2008 року (далі за текстом - предмет іпотеки).

13 червня 2008 року між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_2 було укладено договір поруки, за яким ОСОБА_2, виступила як поручитель за виконання ОСОБА_1, зобов"язань за кредитним договором № 0029/08/79/І від 13.06.2008 року.

17 червня 2008 року між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1 укладено договір про участь у Фонді фінансування будівництва № 060100010, відповідно до умов даного договору довіритель на підставі повного визнання ним правил Фонду фінансування будівництва виду А житлового комплексу з торгово-офісним центром за адресою АДРЕСА_1, (далі - Правила ФФБ) затверджених рішенням правління АКБ "Форум" (протокол № 23 віл 26 червня 2007) дає згоду на участь у ФФБ, бере на себе зобов'язання виконувати правила ФФБ, передає кошти управителю у довірче управління з метою отримання у власність об'єкта інвестування та встановлює обмеження щодо окремих дій управителя з управління цими коштами, а управитель приймає кошти на рахунок ФФБ у довічне управління з подальшим використанням коштів ФФБ у порядку, визначеному Правилами ФФБ. Фонд фінансового будівництва виду А житлового комплексу з торгово-офісним центром за адресою: АДРЕСА_1 (далі -ФФБ) є ФФБ виду А, відповідно до чинного законодавства. За цим договором довіритель є установником управління майном, переданого ним на рахунок ФФБ, а Акціонерний комерційний банк "Форум" є управителем ФФБ. За цим договором Довіритель є установником управління майном, переданого ним на рахунок ФФБ, а Акціонерний комерційний банк "Форум" є Управителем ФФБ. При укладені цього договору управитель на умовах правил ФФБ закріплює за довірителем обраним ним об'єкт інвестування, а саме: місце парковки загальною площею 13,63 кв.м. за будівельними НОМЕР_4, яке розташовано в 1 (першому) поверсі в блоці "В", житлового комплексу з торгово-офісним центром за адресою: АДРЕСА_1, проектна кількість поверхів - 10 з мансардним, характеристики якого визначені у свідоцтві про участь у ФФБ, яка є невід'ємною частиною цього договору. загальна вартість об'єкта інвестування на день укладання цього Договору складає 49054 гривень 30 копійок які Довіритель перераховує управителю ФФБ не пізніше 13 червня 2008 року. Довіритель може отримати у власність закріплений за ним об'єкт фінансування після введення об'єкта будівництва в експлуатацію на умовах, визначених Правилами ФФБ.

Відповідно до умов Генерального договору з забудовником № 6ФФБ від 09 липня 2007 року укладеного між Товариство з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД" та Акціонерний комерційний банк "Форум" управитель приймає на себе обов'язки по спрямуванню грошових коштів фізичних осіб та юридичних осіб (далі Генеральному договору - Довірителів) залучених до Фонду фінансування будівництва виключно на фінансування спорудження об'єкта будівництва - житлового комплексу з торгово-офісним центром на земельній ділянці за адресою: АДРЕСА_1 (далі - об'єкт фінансування) в терміни, розміри та порядку, згідно умовами цього договору. У разі виявлення управителем ризику порушень умов цього договору з боку забудовника що будуть підтверджені документально та можуть призвести до змін основних технічних характеристик об'єкта будівництва та/або погіршення споживчих властивостей об'єкта будівництва, та/або об'єкта інвестування, та/або значного зростання вартості будівництва - більш ніж 20 (двадцять) відсотків, та/або збільшення строків будівництва більш ніж на 90 (дев'яносто) днів, письмово управителя, викладену в офіційному листі, протягом 30 (тридцяти) календарних днів, з дати його отримання, Забудовник зобов'язаний повернути грошові кошти на рахунок ФФБ або уступити майнові права на нерухомість, яка є об'єктом будівництва управителю відповідно Правил ФФБ , умов його договору та договорів, укладених в забезпечення цього договору. Відповідно до п.2.15 генерального договору в разу зміни запланованої дати введення об'єкта будівництва в експлуатацію та зміни дати передачі об'єктів інвестування Довірителям під заселення, які встановлені цим договором Забудовник зобов'язаний негайно письмово офіційним листом повідомити про це Управителя, із зазначенням підстав такої зміни, для подальшого повідомлення управителем довірителів ФФБ та внесення відповідних змін до Договорів про участь у ФФБ та своїх похідних документів.

09 липня 2007 року між Акціонерний комерційним банком "Форум" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД" було укладено договір уступки майнових прав, відповідно до умов договору Забудовник зобов'язується відступити свої майнові права на об'єкт будівництва - житловий комплекс з торгово-офісним центром на земельній ділянці за адресою: АДРЕСА_1, замовлений Управителем, згідно Генерального договору з забудовником про замовлення забудовнику збудувати об'єкт будівництва, ввести його в експлуатацію та передати об'єкт інвестування Довірителям (надалі "Генеральний договір про будівництво") від 09 липня 2007 року, а Управитель прийняти за умови настання ризику порушення забудовником Генерального договору про будівництво.

Як вбачається з матеріалів справи Акціонерний комерційний банк "Форум" в особі Херсонської філії АКБ "Форум" направляло на адресу позивача ОСОБА_1 письмове повідомлення, про невиконання зобов'язань щодо строків спорудження комплексу ТОВ "Гєнстрой ДТД" та строки будівництва збільшились на 90-днів, та з метою погодження питання щодо подальших дій АКБ "Форум" (як управитель від імені довірителів) направлених на виконання обов'язків по несвоєчасному спорудженню комплексу, пропонувало ОСОБА_1 прибути до Херсонської Філії АКБ "Форум".

Відповідно до поданої позивачем заяви від 02 квітня 2010 року, ОСОБА_1 уповноважив Акціонерний комерційний банк "Форум" виступати в його інтересах у взаємовідносинах з Забудовником комплексу - ТОВ "Гєнстрой ЛТД" , державними установами, судами, органами юстиції, нотаріату з цією метою надав АКБ "Форум" наступні повноваження: - підписувати та пред'являти вимоги, претензії та інші документи пов'язані з виконанням зобов'язань за укладеними АКБ "Форум" з ТОВ "Гєнстрой ЛТД" генеральним договором з забудовником №6 ФФБ від 09.07.2007 року, договору уступки майнових прав від 09.07.2009 року, договору доручення від 09.07.2009 року, іпотечного договору від 09.07.2007 року; - змінювати забудовника на його розсуд; - звертати стягнення на майнові права на об'єкт незавершеного будівництва - житлового комплексу з торгово-офісним центром, що будується за адресою АДРЕСА_1; - отримувати майнові права на житловий комплекс з торгово-офісним центром що будується за адресою, АДРЕСА_1; - вести справи в усіх судових установах з усіма правами, які надані законом позивачу, відповідачу, третій особі в тому числі з правом повної або часткової відмови від позовних вимог, підписання, подання, визнання позову, зміну предмету та підстави позову, укладання мирової угоди, знайомитись з матеріалами справи, робити з них витяги, одержувати копії рішень, ухвал, постанов та інших документів, що є у справі, подавати докази, брати участь в їх дослідження, заявляти клопотання та відводи, давати письмові та усні пояснення, подавати свої доводи, міркування та заперечення, оскаржувати рішення, постанови, та ухвали суду, пред'являти виконавчі документи до стягнення; - вчиняти будь-які інші дії які буде необхідно вчинити для досягнення завершення будівництва з торгово-офісним центром що будується за адресою АДРЕСА_1 та передачі об'єкта інвестування мені у власність.

Згідно до положень ч. 1 ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 651 цього Кодексу зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом .

Згідно з вимогами ст. ст. 1029, 1037 Цивільного кодексу України за договором управління майном одна сторона (установник управління) передає другій стороні (управителеві) на певний строк майно в управління, а друга сторона зобов'язується за плату здійснювати від свого імені управління цим майном в інтересах установника управління або вказаної ним особи (вигодонабувача). Обов'язком управителя майном є управління майном відповідно до умов договору.

Особливості регулювання залучення коштів фізичних осіб в управління з метою фінансування будівництва житла та особливості управління цими коштами, установлені Законом України від 19 червня 2003 року № 978-IV "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю".

Статтею 3 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництва житла та операціях з нерухомістю" визначено, що системою фінансово-кредитних механізмів при будівництві житла та операціях з нерухомістю за цим Законом є врегульовані цим Законом та договорами дії суб'єктів системи при організації будівництва житла, фінансуванні цього будівництва та здійсненні операцій з нерухомістю.

Стаття 2 цього Закону дає визначення термінам, які застосовуються в Законі, а саме:

Управитель - фінансова установа, яка від свого імені діє в інтересах установників управління майном і здійснює управління залученими коштами згідно із законодавством,

Правилами фонду та отримала в установленому порядку дозвіл/ліцензію;

договір управління майном - договір, за яким установник управління передає управителю у довірчу власність майно з метою досягнення визначених ним цілей та встановлює обмеження щодо окремих дій управителя з управління цим майном. За цим Законом договором управління майном для фонду фінансування будівництва є договір про участь у ФФБ, а для фонду операцій з нерухомістю - договір на придбання сертифікатів ФОН;

закріплення об'єкта інвестування за довірителем - встановлення правовідносин між довірителем та управителем на підставі договору про участь у ФФБ, за яких у довірителя виникає право вимоги на цей об'єкт інвестування в майбутньому;

об'єкт інвестування - квартира або приміщення соціально-побутового призначення (вбудовані в житлові будинки або окремо розташовані нежитлові приміщення, гаражний бокс, машино-місце тощо) в об'єкті будівництва, яке після завершення будівництва стає окремим майном.

Згідно із ст. 9 вищевказаного Закону управитель укладає із забудовником договір, за яким замовляє забудовнику збудувати один або декілька об'єктів будівництва, ввести їх в експлуатацію та передати об'єкти інвестування установникам цього фонду та на умовах, визначених цим Законом та Правилами фонду.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництва житла та операціях з нерухомістю" в договорі має бути передбачене зобов'язання забудовника уступити управителю майнові права на нерухомість, яка є об'єктом будівництва, у разі виникнення обумовленого цим договором ризику невиконання забудовником своїх зобов'язань перед управителем. За кожним об'єктом будівництва забудовник та управитель укладають, зокрема, договір уступки майнових прав на нерухомість, яка є об'єктом будівництва, з відкладальними умовами.

Система функціонування Фонду фінансування будівництва передбачає, згідно із ст. 13 Закону, зокрема, передачу управителем довірителям, які повністю проінвестували закріплені за ними об'єкти інвестування, майнових прав на ці об'єкти інвестування за договором про уступку майнових прав.

Таким чином, спеціальне законодавство України передбачає передачу майнових прав на об'єкти інвестування, в тому числі й на ті об'єкти, які на момент передачі таких прав не прийняті в експлуатацію, а отже і право на визнання за конкретною особою - інвестором - майнового права на об'єкт інвестування.

Статтею 20 Закону встановлено, що управління майном, яке здійснюється за договором про участь у ФФБ, припиняється у разі відмови довірителя від участі в ФФБ. Сума коштів, що підлягає поверненню довірителю при відмові від участі у ФФБ, визначається управителем, виходячи з кількості закріплених за довірителем вимірних одиниць об'єкта інвестування, поточної ціни вимірної одиниці цього об'єкта інвестування на день передачі коштів в управління управителю ФФБ. У разі дострокового припинення управління майном забудовник, на вимогу управителя ФФБ виду А, зобов'язаний у визначений Правилами ФФБ строк перерахувати на рахунок ФФБ кошти для подальшої виплати довірителю.

Разом з тим, 14 січня 2009 року набрав чинності Закон України "Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва", де згідно в ч. 4 ст. 3 установлено заборону на розірвання фізичними та юридичними особами будь-яких договорів, результатом яких є передача забудовниками завершеного об'єкта (частини об'єкта) житлового будівництва за умови, що за такими договорами здійснено оплату 100 відсотків вартості об'єкта (частини об'єкта) житлового будівництва, крім випадків, якщо таке розірвання здійснюється за згодою сторін. Повернення коштів, внесених фізичними та юридичними особами на користь забудовників за розірваними договорами, за якими здійснено часткову оплату вартості об'єкта (частини об'єкта) житлового будівництва, здійснюється після наступної реалізації такого об'єкта (частини об'єкта) житлового будівництва.

Згідно положень ст.627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

У відповідності до ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Відповідно до ст. 654 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору вчинюється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Відповідно до частини другої статті 652 Цивільного кодексу України якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких вимог:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагались;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладені договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Так, підставою зміни або розірвання договору може бути істотна зміна обставин, якими сторони керувались при укладенні договору. Визначення істотності зміни обставин наводиться в абзаці другому частини першої статті 652 Цивільного кодексу України, однак за наявності істотної зміни обставин договір не може бути змінений або розірваний, якщо договором передбачено, що він не може бути змінений або розірваний за таких обставин. Обмеження на зміну або розірвання договору в зв'язку з істотною зміною обставин може вплинути із суті зобов'язання.

Відповідно до ст. 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

Згідно ст. 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Статтею 559 ЦК України наданий вичерпний перелік підстав в яких випадках припиняється порука. Цивільним кодексом України не передбачена вимога щодо підписання поруки за згодою дружини. Таким чином, в позовній заяві відсутні правові підстави для визнання судом недійсними договору поруки.

Згідно ст.611 ЦК України у разі порушення зобов'язань настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема розірвання договору.

Разом з тим, відповідно до ч. 7 ст. 50 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" порушення строків спорудження об'єкта будівництва або неналежне виконання зобов'язань Забудовником не може впливати на правовідносини, що виникли між Банком і Позичальником відповідно до укладеного ними договору про іпотечний кредит, і не є підставою для припинення виконання зобов'язань позичальником.

Вказана норма закону регулює правовідносини, що виникли між Банком і Позичальником відповідно до укладеного ними договору про іпотечний кредит і стосується заборони припинення зобов'язань саме щодо договору про іпотечний кредит.

Аналізуючи укладений сторонами кредитний договір, обсяг та зміст прав і обов'язків сторін, які передбачені зазначеним договором та умовами надання кредиту, які є частиною договору, вбачається, що при підписанні договору позивач погодився з його умовами та не заперечував проти надання кредиту в іноземній валюті з визначеною процентною ставкою, ознайомлений з умовами та порядком зміни процентної ставки по договору, а також був обізнаний про можливість в майбутньому настання наслідків, пов'язаних з коливанням курсу іноземної валюти відносно національної грошової одиниці України.

Як з'ясовано судом, підтверджується наявними у справі доказами, позивачем в межах даного спору не спростовано факт отримання кредиту, який укладено між сторонами у справі, що зумовлює виконання позивачем договірних зобов'язань, які виникають з умов кредитного договору, а наведені позивачем підстави для розірвання кредитного договору не кореспондуються з нормами чинного законодавства, в той же час підстав для розірвання договору в порядку та на умовах визначених безпосередньо кредитним договором позивачем не наведено.

Згідно вимог ч. 4 ст. 18 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", у разі порушення забудовником строків спорудження об'єкта будівництва або у разі неналежного виконання управителем своїх обов'язків, передбачених частиною першою цієї статті, довіритель має право вимагати від управителя дострокового розірвання договору та виплати йому коштів. Управитель зобов'язаний виплатити довірителю кошти у сумі, що визначається відповідно до статті 20 цього Закону при відмові довірителя від участі у ФФБ і не може бути меншою за суму, внесену довірителем до ФФБ.

У відповідності до ч.4 статті 20 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" встановлено, що сума коштів, що підлягає поверненню довірителю при відмові від участі у ФФБ, визначається управителем, виходячи з кількості закріплених за довірителем вимірних одиниць об'єкта інвестування, поточної ціни вимірної одиниці цього об'єкта інвестування на день передачі коштів в управління управителю ФФБ.

Таким чином, статтями 18, 20 цього Закону визначено, що при розірванні договору про участь у ФФБ, сума коштів, яка підлягає поверненню довірителю, визначається як при його відмові від участі у ФФБ, виходячи із кількості закріплених за довірителем вимірних одиниць об'єкта інвестування та поточної ціни вимірної одиниці цього об'єкта інвестування на день передачі коштів в управління управителю ФФБ, а не з поточної ціни вимірної одиниці цього об'єкта станом на день відкріплення від довірителя об'єкта інвестування.

Як вбачається з матеріалів справи, несвоєчасне спорудження об'єктів будівництва, що є предметом договору про участь у Фонді фінансування будівництва № 060109010 від 13 червня 2008 року, укладений між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1, та договору про участь у Фонді фінансування будівництва № 060100010 від 17 червня 2008 року, укладений між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1, було допущено з вини забудовника Товариства з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД", ці обставини не заперечуються представником третьої особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД" ОСОБА_5, який надав пояснення в судовому засіданні.

Враховуючи викладене, суд, діючи в межах позовних вимог, що відповідає положенням ст.11 Цивільного процесуального кодексу України, не вбачає підстав для задоволення вимог позивача в частині розірвання договору про участь у Фонді фінансування будівництва № 060109010 від 13 червня 2008 року, укладений між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1 та договору про участь у Фонді фінансування будівництва № 060100010 від 17 червня 2008 року, укладений між Акціонерним комерційним банком "Форум" та ОСОБА_1, оскільки наведені позивачем підстави для розірвання оспорюваних договорів суперечать положенням чинного законодавства, яке регулює відносини, які виникли між сторонами спору, оскільки позивачем не наведено істотних підстав для розірвання зазначених договорів, вичерпний перелік яких визначений у статті 652 Цивільного кодексу України, в той же час підстав для розірвання договорів, які безпосередньо передбачено умовами договору, позивачем не наведено, а одностороння відмова сторони від договору суперечить положенням цивільного законодавства України.

Відповідно до частини першої та другої ст.22 Цивільного кодексу України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

Збитками є втрати, яких особа зазнала у зв'язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушено (упущена вигода).

Разом з тим, відповідно до положень частини четвертої та п'ятої ст.653 Цивільного кодексу України сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконано ними за зобов'язаннями до моменту зміни або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо договір змінений або розірваний у зв'язку з істотним порушенням договору однією із сторін, друга сторона може вимагати відшкодування збитків, завданих зміною або розірванням договору.

Враховуючи викладене, суд не вбачає підстав для задовольняння вимог позивача в частині відшкодування за рахунок відповідача збитків, які відповідно до наданих позивачем розрахунків складають 631016,77 грн., оскільки висловлюючи правову позицію з приводу підстав для відшкодування завданих збитків позивач посилається на порушення з боку відповідача договірних зобов'язань, що слугує підставою для розірвання укладених між сторонами договорів, у зв'язку з істотним порушенням договірних зобов'язань, однак ці обставини не найшли свого підтвердження під час розгляду судової справи, тому і відсутні підстави для відшкодування збитків в порядку, визначеному ч.5 ст.653 Цивільного кодексу України, якою передбачено відшкодування збитків, які завдані внаслідок розірвання договору у зв'язку з істотним порушенням договору однієї із стороною договору, інших підстав для відшкодування завданих збитків позивачем не наведено, тому суд позбавлений можливості надати їм оцінку в розрізі склавшихся правовідносин.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що позов ОСОБА_1, ОСОБА_2 до Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", треті особи : Товариство з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД", ПНХМНО Воєводіна І. М. про розірвання договорів про участь у фонді фінансування будівництва, кредитного договору, договору поруки, визнання недійсним іпотечного договору, стягнення коштів є необґрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до положень ст.ст. 79, 88 Цивільного процесуального кодексу України суд не вирішує питання про розподіл судових витрат, в тому числі відшкодування витрат на правову допомогу, оскільки судом відмовлено позивачу у задоволенні позову в повному обсязі.

Враховуючи наведене та керуючись ст.ст. 526, 610, 611, 612, 615, 625, 627, 651, 652, 654, 1020, 1037, 1054 Цивільного кодексу України, ст.ст. 2, 55 Закону України „Про банки і банківську діяльність", ст.ст. 2, 3, 9, 10, 18, 20, 50 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" ст.ст. 10, 11, 58, 60, 61, 208, 212-215, 218 Цивільного процесуального кодексу України, суд-

В И Р І Ш И В:

В задоволені позову ОСОБА_1, ОСОБА_2 до Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", треті особи : Товариство з обмеженою відповідальністю "Гєнстрой ЛТД", ПНХМНО Воєводіна І. М. про розірвання договорів про участь у фонді фінансування будівництва, кредитного договору, договору поруки, визнання недійсним іпотечного договору, стягнення коштів - відмовити.

Рішення може бути оскаржено до Апеляційного суду м. Києва протягом десяти днів з дня його проголошення.

Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя