інстанції Волчко А.Я.Провадження №
22-ц/780/5948/14 Доповідач у 2
інстанції АнтоненкоКатегорія 1
УХВАЛА

Іменем України

25 листопада 2014 року колегія
суддів судової палати у цивільних
справах Апеляційного суду Київської
області у складі:

головуючого судді - Антоненко В.І.,

суддів: Касьяненко Л.І., Гуля В.В.,

за участю секретаря: Ромашини І.В.,

розглянула у відкритому судовому
засіданні у м. Києві цивільну справу за
апеляційною скаргою публічного
акціонерного товариства «Комерційний
банк «Надра» на заочне рішення
Києво-Святошинського районного суду
Київської області від 02 квітня 2014 року
у справі за позовом публічного
акціонерного товариства «Комерційний
банк «Надра» до ОСОБА_1, треті особи:
товариство з обмеженою
відповідальністю «Укргаз», компанія з
управління активами «Ексінор» про
звернення стягнення та визнання права
власності на майно.

Заслухавши доповідь судді
апеляційного суду, пояснення осіб, які
беруть участь у справі, перевіривши
матеріали справи та доводи апеляційної
скарги, колегія суддів,-

в с т а н о в и л а :

У грудні 2013 року публічне
акціонерне товариство комерційний
банк «Надра» звернулось до
Києво-Святошинського районного суду
Київської області з позовом до ОСОБА_1
про звернення стягнення та визнання
права власності на майно. Заявлені
позовні вимоги обґрунтовувало тим, що
відповідно до кредитного договору від
05 вересня 2008 року відкрите акціонерне
товариство комерційний банк «Надра»
надав ОСОБА_1 кредит у тимчасове
користування у сумі 122 720,40 доларів США
строком до 05 вересня 2028 року на умовах
сплати відповідачем 14,49 % річних за
користування кредитними коштами.
Згідно договору Відповідач
зобов'язаний забезпечити повернення
коштів, отриманих в рамках кредиту,
сплату процентів щомісяця до 10
(десятого) числа поточного місяця у
сумі не менше ніж 511,34 доларів США - сума
мінімально необхідного платежу. 05
вересня 2008 року Позивач виконав
зобов'язання з надання кредиту
Відповідачу, що підтверджується копією
заявки на видачу готівки № 885 від 05
вересня 2008 року, копіями меморіальних
ордерів № 885, 890 від 05 вересня 2008
року.Відповідач зобов'язання за
кредитним договором не виконав, у
зв'язку з чим утворилась
заборгованість: по основній сумі
кредиту - 120 962,63 доларів США (за курсом
НБУ становить 966 854,370 грн.), за
відсотками - 81 919,96 доларів США (за
курсом НБУ становить 654 786,25 грн.)
Пунктом 4.1 додаткової угоди № 1 до
кредитного договору передбачено, що у
разі невиконання позичальником
зобов'язань щодо строків та повноти
сплати кредиту та процентів відповідно
до умов додаткової угоди № 1,
позичальник сплачує кредитору пеню у
розмірі подвійної облікової ставки
НБУ, що діяла на час виникнення
заборгованості, від несвоєчасно
сплаченої суми за кожен день
прострочення. У зв'язку із
вищевикладеним, Відповідачу була
нарахована пеня в сумі 22 432,18 дол. США (за
курсом НБУ становить 654 786,25 грн.)
Пунктом 4.2 додаткової угоди № 1 до
кредитного договору передбачено, що у
разі порушення Відповідачем вимог п.п.
3.3.2-3.3.13, 3.3.15-3.3.23 та виключення п.п.3.3.7
додаткової угоди №1 до кредитного
договору, Позичальник сплачує Банку
штраф у розмірі 5 % від суми залишку
кредиту, розрахованої на день
порушення умов цього договору, за кожен
випадок. Пунктом 4.3. додаткової угоди №
1 до кредитного договору передбачено,
що у разі прострочення Відповідачем
виконання зобов'язання визначеного в
азб. 1 п.2.4 додаткової угоди № 1 до
кредитного договору на строк більше 30
календарних днів Позичальник,
починаючи з 30-го дня прострочення,
зобов'язаний сплатити Банку штраф у
розмірі 10 % від суми несплаченого
щомісячного платежу за кожен випадок.

У зв'язку із вищевикладеним,
Відповідачу було нараховано штраф в
сум128 916 дол. США (за курсом НБУ
становить 1 030 432,44 грн.) В зв'язку з
несплатою Відповідачем мінімального
необхідного платежу по погашенню
кредиту протягом 29 місяців поспіль, у
період з 10 травня 2011 року Позивачем
визнано строк повного повернення
кредиту таким, що настав, та
Відповідачу надіслано вимогу про повне
повернення кредитних коштів, сплату
процентів, штрафу та пені за кредитом.
Відповідно до п.1.2 кредитного договору
цільовим призначенням кредиту є
придбання цінних паперів - облігацій у
бездокументарній формі випуску,
емітованих товариством з обмеженою
відповідальністю «Укргаз» (далі - ТОВ
«Укргаз») кількістю 8 570 шт., номінальною
вартістю 30,00 грн. кожна, номінальна
вартість лоту облігацій - 257 100 грн. 00
коп. Зазначене придбання облігацій
мало відбутись з метою фінансування
будівництва нерухомості відповідно до
договору купівлі-продажу цінних
паперів від 26 серпня 2008 року, що
укладений між Відповідачем в якості
покупця та продавцем цінних паперів
ВАТ КБ «Надра», що діє в якості
повіреного від імені товариства з
обмеженою відповідальністю «КУА
«Ексінор», яке в свою чергу, діє від
імені та в інтересах і за рахунок
пайового венчурного інвестиційного
фонду «Ексінор 1» недиверсифікованого
виду закритого типу. Відповідно до п.1.1
договору купівлі-продажу, предметом
договору є наступні цінні папери:
найменування, форма випуску - облігації
звичайні іменні цільові, емітент - ТОВ
«Укргаз», загальна кількість цінних
паперів - 8 570, номінальна вартість 1 ЦП -
30,00 грн., договірна вартість 1 ЦП - 79,00
грн., загальна договірна вартість ЦП
(сума договору) - 677 030 грн. 00 коп.Таким
чином, внаслідок укладання договору
купівлі-продажу цінних паперів від 26
серпня 2008 року та сплати за них 677 030 грн.
00 коп. в якості договірної вартості
таких цінних паперів, що було здійснено
за рахунок одержаного кредиту,
Відповідач вступив в інвестиційні
відносини із забудовником ТОВ
«Укргаз».Крім того, з метою визначення
в натурі об'єкту нерухомого майна,
будівництво, якого інвестується за
рахунок придбання за кредитні кошти
цільових облігацій, 16 серпня 2008 року
між Відповідачем та ТОВ «Укргаз» було
укладено договір бронювання об'єкту
будівництва.Предметом цього договору є
бронювання за Відповідачем
індивідуально визначеної нерухомості,
а саме: квартира загальною площею 85,70
кв.м., що розташована за адресою:
АДРЕСА_1 (будівельна адреса). Реальна
адреса згідно рішення Петропавлівсько-
Борщагівської сільської ради
Києво-Святошинського району Київської
області № 5 від 18 січня 2008 року -
АДРЕСА_2. Зазначена нерухомість має
стати власністю Відповідача після
завершення її будівництва та за умови
придбання лоту цільових облігацій, що
відповідає метражу нерухомості та
існування права власності Відповідача
на зазначений лот облігацій на момент
їх погашення.Відповідно до п.2.4
договору бронювання об'єкт будівництва
передається Відповідачу у строки,
зазначені в договору, але в будь-якому
випадку після прийняття об'єкту
нерухомості.Відповідно до п. 3.3
договору бронювання, погашення лоту
облігацій відбувається шляхом
передачі Відповідачу об'єкта
будівництва за актом прийому-передачі,
що є передумовою та підставою для
оформлення та реєстрації Відповідачем
первісного права власності на об'єкт
будівництва, а згідно п. 3.4 договору
бронювання, Забудовник повинен
погасити лот облігацій та передати
Відповідачу об'єкт будівництва
протягом термінів для погашення
облігацій, визначених інформацією про
випуск, а також виготовити за свій
рахунок технічну документацію на
об'єкт будівництва та надати її
Відповідачу в момент підписання акту
прийому-передачі об'єкту
будівництва.Процедура погашення
цінних паперів шляхом їх обміну на
збудований об'єкт нерухомого майна,
передбачена п. 14 інформації про випуск,
що оприлюднена у газі
«Дивіденди-Інформ», офіційному виданні
ДКЦПФР від 25 січня 2006 року № 256.Отже,
погашення облігацій відбувається за
умови перерахування пакету облігацій
(лоту) з рахунку у цінних паперах
власника на рахунок в цінних паперах
емітента при наявності чинного
попереднього договору бронювання
об'єкту будівництва. Придбання
нерухомості проводиться шляхом
оформлення права власності на
відповідну загальну площу приміщення,
про що складаються акти
прийому-передачі відповідних
приміщень.Крім того, відповідно до
глави 2 кредитного договору, в день його
укладення, Відповідач передав в
заставу Позивачу майнові права, що
випливають із договору купівлі-продажу
та полягають в праві вимозі передання у
власність лоту облігацій, на придбання
якого одержані кредитні
кошти.Відповідно до п.2.1.2 кредитного
договору в день зарахування придбаних
облігацій на рахунок Відповідача він
зобов'язаний укласти з Позивачем
договорі застави облігацій, придбаних
за договором купівлі-продажу.05 вересня
2008 року між Позивачем та Відповідачем
укладено договір застави цінних
паперів, за яким в якості забезпечення
зобов'язань Відповідача за кредитним
договором в заставу передано в повному
обсязі лот цільових облігацій, дані про
які наведено в розділі 1 позовної
заяви.Крім того, з 05 вересня 2008 року між
Позивачем та Відповідачем укладено
договір застави майнових прав.
Зазначені майнові права визначені
договором застави майнових прав як
«право вимоги, що належить
Заставодавцю на підставі проспекту
емісії цінних паперів, факту
перерахування облігацій на рахунок
Боржника з метою їх погашення, що
підтверджується відповідною випискою
про обіг по рахунку, відкритому у
цінних паперах та договору бронювання
житла».Позивач просив суд в рахунок
погашення заборгованості за кредитним
договором, укладеним між публічним
акціонерним товариством комерційний
банк «Надра» та ОСОБА_1 в сумі 2 838 624 (два
мільйони вісімсот тридцять вісім тисяч
шістсот двадцять чотири) грн. 85 коп.
звернути стягнення на належні ОСОБА_1
цінні папери - звичайні іменні цільові
облігації, емітовані ТОВ «Укргаз»,
форма існування - бездокументарна у
кількості 8 570 шт., загальною
номінальною вартістю 257 100 (двісті
п'ятдесят сім тисяч сто) грн. 00 коп. ;
звернути стягнення на повний комплекс
майнових прав, що надається власнику
цінних паперів, на які звертається
стягнення - а саме право вимагати від
ТОВ «Укргаз» погашення цінних паперів,
на які звернуто стягнення, шляхом
передачі у власність Позивачу об'єкту
нерухомого майна: квартири АДРЕСА_1,
(будівельна адреса), реальна адреса -
АДРЕСА_2; визнати за ПАТ КБ «Надра»
право власності на вищезазначений
об'єкт нерухомого майна; з метою
оформлення ПАТ КБ «Надра» права
власності на спірний об'єкт
нерухомості визнати за Позивачем право
від свого імені пред'являти до
погашення спірні цінні папери.

Заочним рішенням
Києво-Святошинського районного суду
Київської області від 02
квітня 2014 року позов задоволено
частково. В рахунок погашення
заборгованості за кредитним договором,
укладеним між публічним акціонерним
товариством комерційний банк «Надра»
та ОСОБА_1 в сумі 2 838 624 (два мільйони
вісімсот тридцять вісім тисяч шістсот
двадцять чотири) грн. 85 коп., звернуто
стягнення на належні ОСОБА_1 цінні
папери - звичайні іменні цільові
облігації, емітовані ТОВ «Укргаз»,
форма існування - бездокументарна у
кількості 8 570 шт., загальною
номінальною вартістю 257 100 (двісті
п'ятдесят сім тисяч сто) грн. 00 коп.
Стягнуто з ОСОБА_1 (ідентифікаційний
номер НОМЕР_1) на користь публічного
акціонерного товариства комерційний
банк «Надра» () судовий
збір у розмірі 3 441 (три тисячі чотириста
сорок одна) грн. 00 коп. У задоволенні
решти позовних вимог - відмовлено.

В апеляційній скарзі Банк просить
змінити рішення суду першої інстанції,
посилаючись на неправильне
застосування судом норм матеріального
та процесуального права,
невідповідності висновків суду
обставинам справи.

Апеляційна скарга не підлягає
задоволенню з таких підстав.

По справі встановлено, що
відповідно до кредитного договору від
05 вересня 2008 року відкрите акціонерне
товариство комерційний банк «Надра»
(яке на виконання вимог Закону України
«Про акціонерні товариства» змінило
найменування на ПАТ КБ «Надра», що
підтверджується витягом із статуту
товариства, наявного в матеріалах
справи, далі - ВАТ КБ «Надра») надав
ОСОБА_1 кредит у тимчасове користування
у сумі 122 720,40 доларів США строком до 05
вересня 2028 року на умовах сплати
Відповідачем 14,49 % річних за
користування кредитними коштами.
Згідно договору Відповідач
зобов'язаний забезпечити повернення
коштів, отриманих в рамках кредиту,
сплату процентів щомісяця до 10
(десятого) числа поточного місяця у
сумі не менше ніж 511,34 доларів США - сума
мінімально необхідного платежу.05
вересня 2008 року Позивач виконав
зобов'язання з надання кредиту
Відповідачу, що підтверджується копією
заявки на видачу готівки № 885 від 05.09.2008
року, копіями меморіальних ордерів №
885, 890 від 05 вересня 2008 року.
Відповідач зобов'язання за кредитним
договором не виконав, у зв'язку з чим
утворилась заборгованість: по основній
сумі кредиту - 120 962,63 доларів США (за
курсом НБУ становить 966 854,370 грн.), за
відсотками - 81 919,96 доларів США (за
курсом НБУ становить 654 786,25 грн.)Пунктом
4.1 додаткової угоди № 1 до кредитного
договору передбачено, що у разі
невиконання позичальником зобов'язань
щодо строків та повноти сплати кредиту
та процентів відповідно до умов
додаткової угоди № 1, позичальник
сплачує кредитору пеню у розмірі
подвійної облікової ставки НБУ, що
діяла на час виникнення
заборгованості, від несвоєчасно
сплаченої суми за кожен день
прострочення.У зв'язку із
вищевикладеним, Відповідачу була
нарахована пеня в сумі 22 432,18 дол. США (за
курсом НБУ становить 654 786,25 грн.)
Пунктом 4.2 додаткової угоди № 1 до
кредитного договору передбачено, що у
разі порушення Відповідачем вимог п.п.
3.3.2-3.3.13, 3.3.15-3.3.23 та виключення п.п.3.3.7
додаткової угоди №1 до кредитного
договору, Позичальник сплачує Банку
штраф у розмірі 5 % від суми залишку
кредиту, розрахованої на день
порушення умов цього договору, за кожен
випадок.Пунктом 4.3. додаткової угоди № 1
до кредитного договору передбачено, що
у разі прострочення Відповідачем
виконання зобов'язання визначеного в
азб. 1 п.2.4 додаткової угоди № 1 до
кредитного договору на строк більше 30
календарних днів Позичальник,
починаючи з 30-го дня прострочення,
зобов'язаний сплатити Банку штраф у
розмірі 10 % від суми несплаченого
щомісячного платежу за кожен випадок.

У зв'язку із вищевикладеним,
Відповідачу було нараховано штраф в
сумі 128 916 дол. США (за курсом НБУ
становить 1 030 432,44 грн.) В зв'язку з
несплатою Відповідачем мінімального
необхідного платежу по погашенню
кредиту протягом 29 місяців поспіль, у
період з 10 травня 2011 року Позивачем
визнано строк повного повернення
кредиту таким, що настав, та
Відповідачу надіслано вимогу про повне
повернення кредитних коштів, сплату
процентів, штрафу та пені за кредитом.

Ухвалюючи рішення про часткове
задоволення позову, суд обґрунтовано
виходив з положень ст. ст. 15, 16, 526, 1050, 1054
ЦК України та прийшов до правильного
висновку про те, що вимоги позивача
щодо звернення стягнення на предмет
застави відповідають нормам чинного
законодавства.

Відмовляючи у задоволенні позовних
вимог про визнання права власності на
об»єкт нерухомості, суд прийшов до
правильного висновку про те, що
оскільки погашення лоту облігацій на
час звернення позивача до суду не
відбулось, а відповідно до умов
договору бронювання об»єкту
будівництва передбачений інший
порядок набуття права власності на
квартиру, який не позбавляє позивача
можливості вирішити це питання в
позасудовому порядку .

Висновки суду відповідають вимогам
закону та обставинам справи.

Рішення суду постановлено з
додержанням норм матеріального і
процесуального права, підстав до його
зміни при апеляційному розгляді справи
не встановлено.

Докази та обставини, на які посилається
апелянт в апеляційній скарзі, були
предметом дослідження судом першої
інстанції та додаткового правового
аналізу не потребують, оскільки при їх
дослідженні та встановленні судом
першої інстанції були дотримані норми
матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не
спростовують висновків суду першої
інстанції, обґрунтовано викладених в
мотивувальній частині оскаржуваного
рішення.

Керуючись ст. ст. 308, 315 ЦПК України,
колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу публічного
акціонерного товариства «Комерційний
банк «Надра» відхилити, а заочне
рішення Києво-Святошинського
районного суду Київської області від
02 квітня 2014 року залишити без
змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту
її проголошення і може бути оскаржена
до Вищого спеціалізованого суду
України з розгляду цивільних і
кримінальних справ протягом двадцяти
днів.

Головуючий

Судді: