РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 червня 2014 року

Дзержинський районний суд м. Харкова у
складі:

головуючого - судді - Задорожного М.І.

при секретарі - Жупник Ю.В.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в м. Харкові цивільну справу
за позовом ОСОБА_1 до Товариства з
обмеженою відповідальністю «ОТП
Факторинг Україна», треті особи :
Приватний нотаріус Дніпропетровського
міського нотаріального округу ОСОБА_2,
Дзержинський відділ держаної
виконавчої служби Харківського
міського управління юстиції, про
визнання виконавчого напису нотаріуса
таким, що не підлягає виконанню ,-

ВСТАНОВИВ:

Позивачка в звернулась до суду з даним
позовом, який уточнювала, та просила
визнати виконавчий напис приватного
нотаріуса ОСОБА_2 № 6340, вчинений 23
серпня 2013 р., яким було запропоновано
звернути стягнення на нерухоме майно -
квартиру, розташовану за адресою:
АДРЕСА_1, що належить на праві власності
ОСОБА_1, таким, що не підлягає
виконанню.

В обґрунтування позовних вимог
посилається на те, що 25 липня 2006 р. між
ОСОБА_1 та АКБ «Райффайзенбанк Україна»
(правонаступником є ПАТ «ОТП Банк»),
було укладено кредитний договір №
ML-701/158/2006, про надання кредиту на суму 65
000 дол. США, зі сплатою 10,5% річних,
строком до 21 липня 2021 р.

В забезпечення зобов'язань за вказаним
кредитним договором було укладено
Договір іпотеки, посвідчений 25.07.2006 р.
приватним нотаріусом харківського
міського нотаріального округу ОСОБА_3,
за реєстровим № 6654, за умовами якого
було передано в іпотеку квартиру, що
знаходиться за адресою: АДРЕСА_1,, що
належить ОСОБА_1 на праві власності.

Крім того, приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено
виконавчий надпис за договором іпотеки
від 25.07.2006 року про стягнення із ОСОБА_1
грошових коштів в розмірі 509 491,32 грн.
суми боргу, та 1700 грн. витрат за
вчинення виконавчого напису на користь
ТОВ «ОТП Факторинг Україна», всього на
загальну суму 511 191,32 грн.

Зазначав, що вказаний напис нотаріуса
підлягає визнанню таким, що не підлягає
виконанню , оскільки сума, яка підлягає
стягненню не є безспірною, приватний
нотаріус при вчиненні напису не
перевірила вказані обставини та не
впевнилась про відсутність спору щодо
розміру заборгованості.

Про вчинення виконавчого напису
позивачка дізналась лише з Постанови
про відкриття виконавчого провадження,
тому вона не могла знати ні прізвище
нотаріуса, який вчиняє виконавчий
напис, ні суми, які стягуються з неї, ні
періоду за який суми стягуються, тобто
була позбавлена права надіслати
нотаріусу свою згоду чи незгоду з
сумами заборгованості які були
зазначені у виконавчому написі.

Представник позивачки ОСОБА_4, який діє
на підставі довіреності, у судове
засідання не з'явився, надав до суду
заяву в якій підтримав вимоги, просив
їх задовольнити та розглядати справу
за його відсутністю.

Представник відповідача у судове
засідання не з'явився, надав до суду
заяву в якій зазначив, що не заперечує
проти задоволення позовних вимог та
просить розглядати справу за його
відсутністю.

Третя особа приватний нотаріус
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 у судове
засідання не з`явилась, подала заяву
про розгляд справи за її відсутності. У
письмових запереченнях просила у
позові відмовити , при цьому
посилалась на те, що відповідачем було
надано пакет документів, що
передбачений нормами чинного
законодавства на підставі яких вона 23
серпня 2013 року, в межах своїх
повноважень вчинила виконавчий напис
№ 6340 про звернення стягнення на
нерухоме майно, яке є предметом
іпотеки.

Представник третьої особи
Дзержинського відділу держаної
виконавчої служби Харківського
міського управління юстиції, у судове
засідання не з`явився , причини неявки
суду не повідомив, про день та час
розгляду справи повідомлений належним
чином.

Суд, дослідивши матеріали справи,
встановив наступні обставини та
відповідні їм правовідносини.

Судом встановлено, що 25 липня 2006 р. між
ОСОБА_1 та АКБ «Райффайзенбанк
Україна» (правонаступником є ПАТ «ОТП
Банк»), було укладено кредитний договір
№ ML-701/158/2006, про надання кредиту на суму
65 000 дол. США, зі сплатою 10,5% річних,
строком до 21 липня 2021 р.

В забезпечення зобов'язань за вказаним
кредитним договором було укладено
Договір іпотеки, посвідчений 25.07.2006 р.
приватним нотаріусом харківського
міського нотаріального округу ОСОБА_3,
за реєстровим № 6654, за умовами якого
було передано в іпотеку квартиру, що
знаходиться за адресою: АДРЕСА_1,, що
належить ОСОБА_1 на праві власності.

Приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено
виконавчий надпис за договором іпотеки
від 25.07.2006 року про стягнення із ОСОБА_1
грошових коштів в розмірі 509 491,32 грн.
суми боргу, та 1700 грн. витрат за
вчинення виконавчого напису на користь
ТОВ «ОТП Факторинг Україна», всього на
загальну суму 511 191,32 грн.

Позивачем в якості доказів
надані: копія договору іпотеки №
PML-701/158/2006 від 25.07.2006 р., копія
виконавчого напису № 6340 від 23.08.2013 р.,
копія кредитного договору № ML-701/158/2006
від 26.07.2006 р., копія листа про виконавче
провадження № 11-28/17705 Дзержинського
ВДВС ХМУЮ на ім`я позивачки.

Приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 суду
надані: заява ТОВ «ОТП Факторинг
Україна» № 2016/08-13 від 23.08.2013 року про
вчинення виконавчого напису про
звернення стягнення на нерухоме майно -
квартиру, розташовану за адресою:
АДРЕСА_1, що належить на праві власності
ОСОБА_1, та як додатки розрахунок по
рахунку № НОМЕР_1, за період від 25.07.2006
р. по 23.08.2013 р., в якому зазначено, що
заборгованість становить 340 829,74 дол.
США (1776 467,74 грн.), та розрахунок по
рахунку № НОМЕР_2 за період від 25.07.2006 р.
по 23.08.2013 р., в якому зазначено, що
заборгованість становить 71 184.43 дол. США
(565 288,84 грн.), поштові повідомлення, а
також витяги з державних реєстрів.

Відповідно до ч. 3 ст. 10; ч. 1 ст. 60
ЦПК України, кожна сторона зобов`язана
довести ті обставини , на які вона
посилається як на підставу своїх вимог
або заперечень.

За ч. 1. ст. 1 ЦПК України, ст. 3 ЦПК
України, кожна особа має право на
захист свого цивільного права у разі
його порушення, невизнання або
оспорювання. Порушення цивільного
права є результатом протиправних дій
порушника, внаслідок чого воно зазнало
зменшення або ліквідації , що позбавляє
його носія можливості здійснити,
реалізувати це право повністю або
частково.

Згідно вимог ст. 87 Закону України «Про
нотаріат», для стягнення грошових сум
або витребування від боржника майна
нотаріуси вчиняють виконавчі написи
на документах, що встановлюють
заборгованість. Перелік документів,
за якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів,
встановлюється Кабінетом Міністрів
України.

Згідно ст. 88 Закону України «Про
нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі
написи, якщо подані документи
підтверджують безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем та за умови, що з дня

виникнення права вимоги минуло не
більше трьох років, а у відносинах
між підприємствами, установами та
організаціями - не більше одного року.

Відповідно до п. 3.1. п. 3. глави 16 Порядку
вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України, затвердженого наказом
Міністерства юстиції України від 22.02.2012
р. за № 296/5 (далі -Порядок), нотаріус
вчиняє виконавчі написи: якщо подані
документи підтверджують безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем; за умови, що з дня
виникнення права вимоги минуло не
більше трьох років, а у відносинах між
підприємствами, установами та
організаціями - не більше одного року.

Згідно п. 3.2 Постанови, безспірність
заборгованості підтверджують
документи, передбачені Переліком
документів, за якими стягнення
заборгованості провадиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів нотаріусів,
затвердженим постановою Кабінету
Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Відповідно до п. 1 Переліку документів,
за якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів
нотаріусів затвердженого постановою
Кабінету Міністрів України від 29
червня 1999 року №1172, для одержання
виконавчого напису подаються: а)
оригінал нотаріально посвідченої
угоди; б) документи, що підтверджують
безспірність заборгованості боржника
та встановлюють прострочення
виконання зобов'язання.

Суд аналізуючи надані суду докази в їх
сукупності приходить до висновку , що
вимоги позивачки підлягають
задоволенню в повному обсязі оскільки
розмір грошових сум, що підлягають
стягненню за нотаріальним написом не є
безcпірними, тому напис підлягає
визнанню таким, що не підлягає
виконанню виходячи з наступного. Так,
стягувані суми мають декілька
складових в тому числі: залишок
заборгованості за кредитом,
заборгованість за відсотками за
користування кредитом. Як вбачається
із матеріалів справи у досудовому
повідомлені банком боржника та у
заяві нотаріуса на вчинення
виконавчого напису, а відповідно і у
напису, а також у розрахунках по
рахунках, які були надані нотаріусу,
суми заборгованості зазначені різні .

Представник відповідача в суді не
надав обгрунтованого пояснення
внаслідок чого, виникли такі
розбіжності, тому підстав вважати, що
сума заборгованості є безспірною у
суду відсутні.

Крім того, частиною 1 ст. 35 Закону
України «Про іпотеку» від 5 червня 2003
року, передбачено, що у разі порушення
основного зобов'язання таабо умов
іпотечного договроу іпотекодержатель
надсилає іпотекодавцю та боржнику,
якщо він є відмінним від іпотекодавця,
письмову вимогу про усунення
порушення. В цьому документі
зазначається стислий зміст порушень
зобов'язань, вимога про виконання
порушеного зобов'язання у не менш ніж
тридцяти денний строк та попередження
про зверення стягнення на пердмет
іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.
Якщо протягом встновленого стоку
іпотекодержателя залишається без
задоволення, іпотекодержатель вправі
розпочати звернення стягнення на
предмет іпотеки відповідно до цього
Закону.

Відповідачем не надано доказів того, що
позивач отримав від відповідача вимогу
про усунення порушень, зокрема про
погашення заборгованості.

При таких обставинах, приватний
нотаріус не мав жодних підстав для
вчинення виконавчого напису про
звернення стягнення на предмет
іпотеки, попередньо не переконавшись
та не отримавши від банку документів,
які б підтвердили отримання позивачем
вищезазначеної вимоги.

Відповідно до ч.1 ст.590 ЦК України,
звернення стягнення на предмет застави
здійснюється за рішенням суду, якщо
інше не встановлено договором або
законом, а оскільки іншого порядку
звернення стягнення на предмет застави
договором застави нерухомого майна між
сторонами не буле визначено, то
стягнення на предмет застави може бути
здійснено лише за рішенням суду.

Враховуючи вищевикладене, суд
задовольняє вимоги позивачки в
повному обсязі та визнає виконавчий
напис № 6340 вчинений 23 серпня 2013 р.
приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 таким, що
не підлягає виконанню.

Судові витрати по справі
підлягають стягненню з відповідача на
користь позивачки згідно вимог ст 88 ЦПК
України.

Керуючись ст.ст. 3, 10, 11, 60, 61, 88 , 212-215 ЦПК
України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 -
задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню
виконавчий напис № 6340, про стягнення
суми боргу на загальну суму 511 191,32
(п`ятсот одинадцять тисяч сто
дев`яносто одна) грн. 32 коп., вчинений 23
серпня 2013 р. приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2.

Рішення може бути оскаржене в
апеляційному порядку до Апеляційного
суду Харківської області через
Дзержинський районний суд шляхом
подачі у 10-денний строк з дня
проголошення рішення апеляційної
скарги.

Суддя