Провадження по справі № 2/752/1092/14
РІШЕННЯ

Іменем України

05.08.2014 року Голосіївський районний суд
м. Києва у складі:

головуючого - судді Хоменко О.Л.,п

при секретарі Ляліній А.О.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в м.Києві цивільну справу за
позовом ОСОБА_1 до Публічного
акціонерного товариства «ОТП
Факторинг Україна», треті особи:
приватний нотаріус Дніпропетровського
міського нотаріального округу ОСОБА_2,
Відділ державної виконавчої служби
Голосіївського районного управління
юстиції в м.Києві про визнання
виконавчого напису таким, що не
підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з позовом про
визнання виконавчого напису таким,
що не підлягає виконанню.

Свої вимоги мотивує тим, що 05.07.2013 року
приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 був
вчинений виконавчий напис, яким
запропоновано звернути стягнення на
нерухоме майно - квартиру, що
знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 та
належить йому на праві власності .

Зазначена квартира була передана в
іпотеку ПАТ «ОТП Банк», яке є
правонаступником ЗАТ «ОТП Банк». яке
є правонаступником АКБ
«Райффайзенбанк Україна». Право
вимоги за зазначеним договором
іпотеки було придбано відповідачем
на підставі договору про
відступлення права вимоги від 05.11.2010
року.

Відповідно до виконавчого напису
запропоновано за рахунок коштів
отриманих від реалізації квартири
задовольнити вимоги відповідача за
кредитним договором в розмірі:
залишок заборгованості за кредитом -
74433 долари 20 центів; заборгованість по
відсоткам за користування кредитом
-17239 доларів 46 центів; витрати,
пов'язані із вчиненням виконавчого
напису - 1700 грн, що всього становить 91672
долари 66 центів США, що за курсом НБУ
станом на 05.07.2013року становить 732739 грн
57 коп та 1700 грн, а разом у гривневому
еквіваленті 734439 грн 57 коп.

Вважає, що даний виконавчий напис
вчинений з порушенням вимог
законодавства.

Так, згідно виконавчого напису строк,
за який проводиться стягнення - з
11.08.2008 року по 05.11.2010 року.

Згідно розрахунку заборгованості за
кредитним договором №ML-004/310/2008 від
11.08.2008 року станом на 22.08.2011 року
загальна сума заборгованості
становить 74433 долари 20 центів,
заборгованість по відсоткам - 17239
доларів 46 центів. При цьому з
розрахунку вбачається, що борг по
відсоткам виник 30.12.2009 року і
становить 1567 доларів 20 центів.

Таким чином, нотаріус при вчиненні
виконавчого напису 05.07.2013 року не
перевірив, коли виникло у
відповідача право вимоги, і звернув
стягнення на майно позивача після
спливу трирічного терміну, що
суперечить вимогам ст.88 Закону
України «Про нотаріат».

Відповідачем також не було надіслано
на адресу позивача досудову вимогу в
порядку, визначеному п. 6.3 кредитного
договору, а саме рекомендованим листом
або кур`єром.

Крім того, наявність заборгованості
має бути підтверджена первинними
бухгалтерськими документами , а сам
по собі розрахунок заборгованості не
є доказом безспірності
заборгованості.

Просить визнати виконавчий напис
таким, що не підлягає виконанню.

В судовому засіданні представник
позивача підтримав позовні вимоги і
просить їх задовільнити.

Представник відповідача з позовом
не згідний. Вважає, що виконавчий
напис вчинено у відповідності до
вимог законодавства.

Просить в задоволенні позовних
вимог відмовити.

Треті особи в судове засідання не
з`явились, про день розгляду справи
повідомлені належним чином.

Третя особа - приватний нотаріус
Дніпропетровського нотаріального
округу ОСОБА_2 надіслала суду заяву
про розгляд справи за її відсутності,
а також заперечення на позовну заяву,
в яких зазначає, що, на її думку,
виконавчий напис вчинено правомірно
на підставі поданих відповідачем
документів, що підтверджують
безспірність заборгованості, а тому
підстав для визнання його недійсним
немає.

Представник третьої особи - ВДВС
Голосіївського РУ, причину неявки
суду не повідомив.

Суд, заслухавши представників сторін,
та, дослідивши матеріали справи,
приходить до висновку, що позов
підлягає задоволенню з наступних
підстав.

Матеріалами справи встановлено, що
11.08.2008 року між ПАТ «ОТП Банк»,
правонаступником якого є відповідач,
та ОСОБА_1 був укладений кредитний
договір №ML-004/310/2008, відповідно до
якого останній отримав кредит в
розмірі 81200 доларів США на умовах
поверненості, строковості та
платності.

Пунктом 6.3 договору передбачено, що
всі повідомлення, які направляються
сторонами одна одній у відповідності
до цього договору , повинні бути
складені у письмовій формі і будуть
вважатися поданими належним чином ,
якщо вони надіслані рекомендованим
листом або кур'єром за
місцезнаходженням відповідної
сторони.

11.08.2008 року між ПАТ «ОТП «Банк»,
правонаступником якого є відповідач,
та позивачем був укладений договір
наступної іпотеки №PML-004|310|2008, за
умовами якого в рахунок забезпечення
виконання зобов'язань позивача за
кредитним договором було передано в
іпотеку нерухоме майно, що належить
позивачу, а саме: квартира АДРЕСА_1

05.07.2013 року приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 був
вчинений виконавчий напис, яким
запропоновано звернути стягнення на
нерухоме майно - квартиру, що
знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 та
належить на праві власності позивачу.
а за рахунок коштів, отриманих від
його реалізації, задовольнити вимоги
ТОВ «ОТП Факторинг Україна» в розмірі:
залишок заборгованості за кредитом -
74433 долари 20 центів; заборгованість по
відсоткам за користування кредитом
-17239 доларів 46 центів; витрати,
пов'язані із вчиненням виконавчого
напису - 1700 грн, що всього становить 91672
долари 66 центів США, що за курсом НБУ
станом на 05.07.2013року становить 732739 грн
57 коп та 1700 грн, а разом у гривневому
еквіваленті 734439 грн 57 коп.

Згідно виконавчого напису строк, за
який проводиться стягнення - з 11.08.2008
року по 05.11.2010 року.

Згідно розрахунку заборгованості за
кредитним договором №ML-004/310/2008 від
11.08.2008 року станом на 22.08.2011 року, який
був надісланий відповідачем позивачу
на його звернення, загальна сума
заборгованості становить 74433 долари 20
центів, заборгованість по відсоткам -
17239 доларів 46 центів. При цьому з
розрахунку вбачається, що борг по
відсоткам виник 30.12.2009 року і
становив на той час 1567 доларів 20
центів.

Відповідно до ст.88 Закону України «Про
нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі
написи, якщо подані документи
підтверджують безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем та за умови, що з дня
виникнення права вимоги минуло не
більше трьох років, а у відносинах
між підприємствами, установами та
організаціями - не більше одного року.

Згідно ст.33 Закону України «Про
іпотеку» у разі невиконання або
неналежного виконання боржником
основного зобов'язання іпотеко
держатель вправі задовольнити свої
вимоги за основним зобов`язанням
шляхом звернення стягнення на
предмет іпотеки. Звернення стягнення
на предмет іпотеки здійснюється на
підставі рішення суду, виконавчого
напису нотаріуса або згідно з
договором про задоволення вимог
іпотеко держателя.

Відповідно до ст.35 Закону України «Про
іпотеку» у разі порушення основного
зобов'язання та/або умов іпотечного
договору іпотеко держатель надсилає
іпотекодавцю та боржнику, якщо він є
відмінним від іпотекодавця, письмову
вимогу про усунення порушення. В цьому
документі зазначається стислий зміст
порушених зобов'язань, вимога про
виконання порушеного зобов`язання у
не менш ніж тридцятиденний строк та
попередження про звернення стягнення
на предмет іпотеки у разі невиконання
цієї вимоги. Якщо протягом
встановленого строку вимога
іпотекодержателя залишається без
задоволення, іпотекодержатель вправі
розпочати звернення стягнення на
предмет іпотеки відповідно до цього
Закону.

Відповідно до ст.87 Закону
України «Про нотаріат» для стягнення
грошових сум або витребування від
боржника майна нотаріуси вчиняють
виконавчі написи на документах, що
встановлюють заборгованість. Перелік
документів, за якими стягнення
заборгованості провадиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів, встановлюється
Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п.1 Переліку
документів, затвердженого постановою
Кабінету Міністрів України від 29.06.1999
року №1172, за якими стягнення
заборгованості провадиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів нотаріусів, для
одержання виконавчого напису
подаються: а) оригінал нотаріально
посвідченої угоди, що передбачає
сплату грошових сум, передачу або
повернення майна, а також право
звернення стягнення на заставлене
майно; б) документи, що підтверджують
безспірність заборгованості боржника
та встановлюють прострочення
виконання зобов'язання.

Згідно п.2.3 глави 16 Порядку
вчинення нотаріальних дій
нотаріусами України, затвердженого
Наказом Міністерства юстиції України
№ 296/5 від 22.02.2012 року та
зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України 22.02.2012 року за №282/20595,
вчинення виконавчого напису в разі
порушення основного зобов'язання та/
або умов іпотечного договору
здійснюється нотаріусом після спливу
тридцяти днів з моменту надісланих
іпотекодержателем повідомлень -
письмової вимоги про усунення
порушень іпотекодавцю та боржнику,
якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Повідомлення вважається
надісланим, якщо є відмітка
іпотекодавця на письмовому
повідомленні про його отримання або
відмітка поштового відділення зв'язку
про відправлення повідомлення на
вказану в іпотечному договорі
адресу.

Відповідно до ст.60 ч.1 ЦПК України
кожна сторона зобов'язана довести ті
обставини, на які вона посилається як
на підставу своїх вимог і заперечень,
крім випадків, встановлених ст.61 цього
Кодексу.

Відповідачем не надано доказів
на підтвердження факту належного
повідомлення позивача про
необхідність усунення порушень
зобов`язань за кредитним договором в
порядку, передбаченому п.6.3 кредитного
договору.

Крім того, заборгованість
позивача не можна вважати безспірною,
оскільки на момент вчинення
виконавчого напису минуло
більше трьох років з моменту
виникнення у відповідача права
вимоги про стягнення заборгованості
по відсоткам.

За таких обставин суд
приходить до висновку, що позовні
вимоги є обґрунтованими і такими, що
підлягають задоволенню, а тому визнає
виконавчий напис таким, що не
підлягає виконанню.

Враховуючи наведене, та, керуючись
ст.ст.33,35 Закону України «Про іпотеку»,
ст.ст. 87.88 Закону України «Про
нотаріат», ст.ст.10,60,212-215 ЦПК України.
суд,-

ВИРІШИВ:

Позов задовільнити .

Визнати виконавчий напис,
вчинений 05.07.2013 року приватним
нотаріусом Дніпропетровського
міського нотаріального округу ОСОБА_2
та зареєстрований в реєстрі за № 4331 про
звернення стягнення на нерухоме майно:
квартиру АДРЕСА_1 та належить на
праві власності ОСОБА_1, таким, що не
підлягає виконанню.

Рішення може бути оскаржене до
Апеляційного суду м.Києва через
Голосіївський районний суд м.Києва
протягом десяти днів з дня отримання
його копії.

Суддя: