Справа № 199/8001/13-ц
РІШЕННЯ

Іменем України

19 лютого 2014 року
Амур-Нижньодніпровський районний суд
м.Дніпропетровська в складі:

головуючого - судді Подорець О.Б.,

за участі секретаря Голубніченко В.О.,

за участі представника позивача
ОСОБА_1, представника відповідача
Артемова А.О., розглянувши у відкритому
судовому засіданні в залі суду в місті
Дніпропетровську цивільну справу за
позовом ОСОБА_3 до Акціонерного
комерційного банку «Новий», треті
особи - Приватний нотаріус
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_5,
Амур-Нижньодніпровський відділ
державної виконавчої служби
Дніпропетровського міського
управління юстиції, про визнання
виконавчого напису таким, що не
підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

У липні 2013 року позивач звернулася до
суду із даним позовом, в його
обґрунтування посилаючись на те, що 05
травня 2006 року між позивачем ОСОБА_3 та
Акціонерного комерційного банку
«Новий», був укладений кредитний
договір №63294, відповідно до якого
ОСОБА_3 отримала кредит у розмірі 125 000,00
грн.

У забезпечення виконання зобов'язань 19
травня 2006 року між Акціонерного
комерційного банку «Новий» та ОСОБА_3
був укладений договір іпотеки №63294-3,
відповідно до умов якого позивач
передав в іпотеку нерухоме майно, а
саме 51/100 частину домоволодіння
АДРЕСА_1. Договір іпотеки був
посвідчений приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_7 та
зареєстрований в реєстрі за № 1554.

24 грудня 2007 року на підстав заяви
відповідача, приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_5 був
вчинений виконавчий напис, який
зареєстрований в реєстрі під № 6973 та
органами виконавчої служби було
відкрито виконавче провадження з
виконання виконавчого документа.

Позивач вважає, що виконавчий напис має
бути визнано таким, що не підлягає
виконанню, оскільки сума
заборгованості, що зазначена у
виконавчому написі не відповідає
дійсності, при вчиненні виконавчого
напису не були враховані квитанції про
сплату заборгованості за кредитним
договором на загальну суму 72 713,09 грн.,
тому виконавчий напис своїм змістом
підтверджує спірність заборгованості,
що зазначена у ньому, у зв'язку з
частковим погашенням кредиту борг
позивача перед відповідачем є меншим.
Крім того, банк мав поінформувати
позивача про розмір її заборгованості
до моменту вчинення виконавчого
напису. Таким чином позивач з
урахуванням уточнених позовних вимог
просить задовольнити позовні вимоги у
повному обсязі.

У судовому засіданні представник
позивача ОСОБА_1, який діє на підставі
довіреності, надав пояснення
аналогічні змісту позовних вимог, на
задоволенні позову наполягав.

Представник відповідача Акціонерного
комерційного банку «Новий» - Артемов
А.О у судовому засіданні проти позову
заперечував та просив суд відмовити
позивачу в задоволенні позовних вимог.

Третя особа приватний нотаріус
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_5 у судове
засідання не з'явилась, про місце, дату
та час судового розгляду справи була
сповіщена належним чином, про причини
неявки до суду не сповістила.

Представник третьої особи
Амур-Нижньодніпровського відділу
державної виконавчої служби
Дніпропетровського міського
управління юстиції у судове засідання
не з'явився, про місце, дату та час
судового розгляду справи була
сповіщена належним чином, про причини
неявки до суду не сповістила.

Суд, вислухавши представників сторін,
дослідивши матеріали справи, приходить
до наступного.

Згідно ч.1 ст.18 ЦК України нотаріус
здійснює захист цивільних прав шляхом
вчинення виконавчого напису на
борговому документі у випадках і в
порядку, встановлених законом.
Відповідно до вимог ст.87 Закону України
«Про нотаріат» для стягнення грошових
сум або витребування від боржника
майна нотаріуси вчиняють виконавчі
написи на документах, що встановлюють
заборгованість. Перелік документів, за
якими стягнення заборгованості
проводиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів,
встановлюється Кабінетом Міністрів
України. За положеннями ст.88 Закону
України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє
виконавчі написи, якщо подані
документи підтверджують безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем та за умови, що з дня
виникнення права вимоги минуло не
більше трьох років. Такі ж положення
містяться і у п.284 Інструкції про
порядок вчинення нотаріальних дій
нотаріусами України (затв. наказом
Міністерства юстиції України від
03.03.2004) та у яких, зокрема, зазначається,
що заборгованість або інша
відповідальність боржника визнається
безспірною і не потребує додаткового
доказування у випадках, якщо подані для
вчинення виконавчого напису документи
передбачені Переліком документів, за
якими стягнення заборгованості
проводиться у безспірному порядку,
затвердженому постановою Кабінету
Міністрів України. За п.1 «б» Переліку
документів, за якими стягнення
заборгованості проводиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів нотаріусів, для
одержання виконавчого напису про
звернення стягнення на заставлене
майно за нотаріально посвідченими
угодами подаються документи, що
підтверджують безспірність
заборгованості боржника та
встановлюють прострочення виконання
зобов'язання. Відповідно до положень,
передбачених ст.68 Закону України «Про
банки і банківську діяльність» та ст.9
Закону України «Про бухгалтерський
облік та фінансову звітність»
підставами для бухгалтерського обліку
є первинні документи, які фіксують
факти здійснення всіх банківських
операцій, та які мають містити
відповідний зміст та підписи
компетентних посадових осіб.

Судом встановлено, що 05 травня 2006 року
між позивачем ОСОБА_3 та Акціонерного
комерційного банку «Новий», був
укладений кредитний договір №63294,
відповідно до якого ОСОБА_3 отримала
кредит у розмірі 125 000,00 грн.

У забезпечення виконання зобов'язань 19
травня 2006 року між Акціонерним
комерційним банком «Новий» та ОСОБА_3
був укладений договір іпотеки №63294-3,
відповідно до умов якого позивач
передав в іпотеку нерухоме майно, а
саме 51/100 частину домоволодіння
АДРЕСА_1. Договір іпотеки був
посвідчений приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_7 та
зареєстрований в реєстрі за № 1554.

24 грудня 2007 року на підстав заяви
відповідача, приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_5 був
вчинений виконавчий напис, який
зареєстрований в реєстрі під № 6973 та
органами виконавчої служби було
відкрито виконавче провадження з
виконання виконавчого документа.

17 січня 2008 року державним виконавцем
Амур-Нижньодніпровського відділу
державної виконавчої служби
Дніпропетровського міського
управління юстиції Малюк І.В. було
винесено постанову про відкриття
виконавчого провадження на підставі
виконавчого напису №6973 виданого 24.12.2007
приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_5

Саме за виконавчим написом від 24 грудня
2007 року пропонувалося за рахунок
коштів, вилучених від реалізації у
встановленому чинним законодавством
порядку заставленого майна,
задовольнити вимоги Акціонерного
комерційного банку «Новий» щодо
кредитних зобов'язань позивача.

Як встановлено судом, предметом
договору іпотеки №63294-3 від 19 травня 2006
року є нерухоме майно - 51/100 частин
домоволодіння АДРЕСА_1, який є
забезпеченням виконання зобов'язань
позивачем ОСОБА_3 за кредитним
договором №63294 від 05 травня 2006 року.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 35 Закону
України «Про іпотеку», у редакції,
чинній на час виникнення спірних
правовідносин, у разі порушення
основного зобов'язання та/або умов
іпотечного договору іпотекодержатель
надсилає іпотекодавцю та боржнику,
якщо він є відмінним від іпотекодавця,
письмову вимогу про усунення
порушення. В цьому документі
зазначається стислий зміст порушених
зобов'язань, вимога про виконання
порушеного зобов'язання у не менш ніж
тридцятиденний строк та попередження
про звернення стягнення на предмет
іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.
Якщо протягом встановленого строку
вимога іпотекодержателя залишається
без задоволення, іпотекодержатель
вправі прийняти рішення про звернення
стягнення на предмет іпотеки шляхом
позасудового врегулювання на підставі
договору.

Згідно з п. 283 Інструкції про порядок
вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України (далі - Інструкція),
затвердженої наказом Міністерства
юстиції України № 20/5 від 3 березня 2004
року, зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України від 3 березня 2004 року за
№ 283/8882, вчинення виконавчого напису в
разі порушення основного зобов'язання
та (або) умов іпотечного договору
здійснюється нотаріусом після спливу
тридцяти днів з моменту одержання
іпотекодавцем та боржником, якщо він є
відмінним від іпотекодавця, письмової
вимоги про усунення порушень.

Так, 05 квітня 2007 року відповідачем
направлено вимогу ОСОБА_3 про усунення
порушень кредитних зобов'язань та
попередження про звернення стягнення
на предмет іпотеки у разі нездійснення
дострокового погашення кредитів і
зазначена заборгованість на суму 102 238,78
грн., тоді як із заявою банк звернувся
на суму заборгованості 130 227,59 грн.

Вимога банку направлена на адресу
ОСОБА_3 не містить попередження про те,
що сума боргу може змінюватись при
певних умовах, наприклад, у разі
збільшення строку при вчиненні
виконавчого напису. Отже, відповідно до
виконавчого напису з позивача ОСОБА_3
стягнута сума, про яку позивач не
повідомлялась.

Крім того, в рахунках Банку, наданих
приватному нотаріусу для вчинення
виконавчого напису, є арифметичні
помилки, що не заперечував в судовому
засіданні і представник відповідача
АКБ «Новий», що також спростовує
безспірність суми для стягнення.

За таких обставин, які дійсно не
свідчать про безспірність розміру
заборгованості, підстав для вчинення
виконавчого напису не було, а тому його
слід визнати таким, що не підлягає
виконанню, а позов підлягає
задоволенню.

Відповідно до ст.88 ЦПК України стягнути
з Акціонерного комерційного банку
«Новий» на користь ОСОБА_3 понесені нею
судові витрати у вигляді сплаченого
судового збору в розмірі 351 грн. 20 коп.

Керуючись ст.ст. 10, 11, 57-60, 88, 212, 214, 215, 218,
222 ЦПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_3 до Акціонерного
комерційного банку «Новий», треті
особи - Приватний нотаріус
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_5,
Амур-Нижньодніпровський відділ
державної виконавчої служби
Дніпропетровського міського
управління юстиції, про визнання
виконавчого напису таким, що не
підлягає виконанню - задовольнити в
повному обсязі.

Визнати таким, що не підлягає виконанню
вчинений приватним нотаріусом
Дніпропетровського міського
нотаріального округу ОСОБА_5 24 грудня
2007 року, реєстраційний №6873, виконавчий
напис про звернення стягнення на майно
- 51/100 частину домоволодіння АДРЕСА_1,
яке належить на праві власності ОСОБА_3
в рахунок заборгованості, яка виникла
за укладеним нею з Акціонерним
комерційним банком «Новий» кредитним
договором №63294 від 05 травня 2006 року.

Стягнути з Акціонерного комерційного
банку «Новий» (), на
користь ОСОБА_3, ІПН НОМЕР_1, понесені
нею судові витрати у вигляді
сплаченого судового збору в розмірі 351
(триста п'ятдесят одна) грн. 20 коп.

З повним текстом рішення суду сторони
можуть ознайомитися 24 лютого 2014 року.

Рішення суду набирає законної сили
після закінчення строку для подання
апеляційної скарги, якщо апеляційну
скаргу не було подано. У разі подання
апеляційної скарги рішення, якщо його
не скасовано, набирає законної сили
після розгляду справи апеляційним
судом.

Апеляційна скарга на рішення суду
подається протягом десяти днів з дня
його проголошення до апеляційного суду
Дніпропетровської області через
Амур-Нижньодніпровський районний суд
міста Дніпропетровська. Особи, які
брали участь у справі, але не були
присутні у судовому засіданні під час
проголошення судового рішення, можуть
подати апеляційну скаргу протягом
десяти днів з дня отримання копії цього
рішення.

Копію судового рішення із викладом
вступної та резолютивної частин видати
учасникам процесу негайно після його
проголошення.

Суддя
О.Б.Подорець