Справа № 361/5883/14-ц
Провадження № 2/361/2296/14
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 грудня 2014 року
Броварський міськрайонний суд
Київської області в складі:

головуючого - судді Шинкаря
А.О.

при секретарі - Брейкіній
Л.М.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в м. Бровари цивільну справу
за позовом ОСОБА_1 до товариства з
обмеженою відповідальністю «Кредитні
ініціативи», треті особи: приватний
нотаріус Київського міського
нотаріального округу ОСОБА_2,
Залізничний відділ державної
виконавчої служби Львівського
міського управління юстиції про
визнання виконавчого напису таким, що
не підлягає виконанню,-

В С Т А Н О В И В:

У липні 2014 року ОСОБА_1 звернувся до
суду з вказаним позовом, у якому
зазначає, що 19 вересня 2007 року між
Акціонерним комерційним
промислово-інвестиційним банком,
правонаступником якого є публічне
акціонерне товариство «Акціонерний
комерційний промислово-інвестиційний
банк» та ОСОБА_3 укладено кредитний
договір № 991 про надання споживчого
кредиту в сумі 100 000 гривень з кінцевим
терміном повернення не пізніше 18
вересня 2017 року.

В забезпечення виконання зобов'язань
за вказаним договором, 19.09.2007 року між
ОСОБА_1 та Акціонерним комерційним
промислово-інвестиційним банком
укладено іпотечний договір, згідно
якого предметом іпотеки є належна
позивачу на праві власності квартира
АДРЕСА_1.

17 грудня 2012 року ПАТ «Акціонерний
комерційний промислово-інвестиційний
Банк» на підставі договору
відступлення прав вимоги відступило
право вимоги за кредитним договором №
991 від 19 вересня 2007 року та на підставі
договору про передачу прав за
договором забезпечення, посвідченого 17
грудня 2012 року приватним нотаріусом
Київського міського нотаріального
округу, за реєстровим №1423, відступило
право вимоги за іпотечним договором
ТОВ «Кредитні ініціативи».

20 травня 2014 року приватним нотаріусом
Київського міського нотаріального
округу ОСОБА_2 вчинений виконавчий
напис, зареєстрований в реєстрі за №
1189, яким запропоновано звернути
стягнення на нерухоме майно, а саме
квартиру АДРЕСА_1, яка належить на праві
власності позивачу, а за рахунок
коштів, отриманих від реалізації цього
майна задовольнити вимоги ТОВ
«Кредитні ініціативи» за основним
зобов'язанням - 95020 гривень,
заборгованості за відсотками за
користування кредитом - 101638,90 гривень,
та суми плати за вчинення
нотаріального напису - 3500 гривень, що
разом становить суму загальної
заборгованості станом на 01.04.2014р. у
розмірі 200158 гривень 90 копійок.

04 червня 2014 року старшим державним
виконавцем Залізничного відділу
державної виконавчої служби
Львівського міського управління
юстиції Пастернак Р.З. відкрито
виконавче провадження з виконання
зазначеного вище виконавчого напису
нотаріуса.

Позивач, посилаючись на те, що він не
отримав від відповідача повідомлення -
письмової вимоги про усунення
порушень, а заборгованість не є
безспірною, вважає, що виконавчий напис
вчинено нотаріусом з порушенням норм
Закону України «Про нотаріат», Порядку
вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України, затвердженого наказом
Міністарства юстиції України № 296/5 від
22.02.2012 року, Закону України «Про
іпотеку», а тому просить визнати його
таким, що не підлягає виконанню.

У судовому засіданні представники
позивача підтримали позовні вимоги з
підстав викладених у позовній заяві.

Представник відповідача у судовому
засіданні позов не визнала,
посилаючись на їх безпідставність та
необґрунтованість.

Третя особа - приватний нотаріус
Київського міського нотаріального
округу ОСОБА_2 у судове засідання не
з'явився. У письмових поясненнях
зазначив, що виконавий напис вчинено на
підставі належно оформлених
документів та з дотриманням чинного
законодавства. Просив справу
розглянути в його відсутності.

Вислухавши пояснення сторін,
дослідивши матеріали справи, суд
приходить до висновку, що позов
підлягає задоволенню з слідуючих
підстав.

Судом встановлено, що 19 вересня 2007 року
між Акціонерним комерційним
промислово-інвестиційним банком,
правонаступником якого є публічне
акціонерне товариство «Акціонерний
комерційний промислово-інвестиційний
банк» та ОСОБА_3 укладено кредитний
договір № 991, згідно якого останній
отримав кредит у сумі 100 000 гривень зі
сплатою 15% річних, з кінцевим терміном
повернення не пізніше 18 вересня 2017
року.

В забезпечення виконання зобов'язань
за вказаним договором, 19 вересня 2007
року між ОСОБА_1 та Акціонерним
комерційним промислово-інвестиційним
банком укладено іпотечний договір,
згідно якого предметом іпотеки є
належна позивачу на праві власності
квартира АДРЕСА_1, загальною площею 152,1
кв.м., житловою площею 56,5 кв.м.

17 грудня 2012 року між ПАТ «Акціонерний
комерційний промислово-інвестиційний
Банк» та ТОВ «Кредитні ініціативи»
укладено договір відступлення прав
вимоги та договір про передачу прав за
договором забезпечення, за якими банк
відступив відповідачу право вимоги за
кредитним договором № 991 від 19 вересня
2007 року та за іпотечним договором.

20 травня 2014 року приватним нотаріусом
Київського міського нотаріального
округу ОСОБА_2 вчинений виконавчий
напис, зареєстрований в реєстрі за №
1189, яким запропоновано звернути
стягнення на нерухоме майно, а саме
квартиру АДРЕСА_1, загальною площею 152,1
кв.м, житловою площею 56,5 кв.м, яка
належить на праві власності позивачу, а
за рахунок коштів, отриманих від
реалізації цього майна задовольнити
вимоги ТОВ «Кредитні ініціативи» у
розмірі заборгованості, що виникла
внаслідок невиконання/неналежного
виконання боржником ОСОБА_3 умов
кредитного договору з 28 листопада 2012
року по 01 квітня 2014 року, а саме:
заборгованість за кредитом - 95020
гривень, заборгованість за відсотками
за користування кредитом - 101638,90
гривень, та суми плати, що здійснена ТОВ
«Кредитні ініціативи» за вчинення
виконавчого напису - 3500 гривень, що
разом становить суму загальної
заборгованості станом на 01 квітня 2014
року у розмірі 200 158 гривень 90 копійок.

04 червня 2014 року старшим державним
виконавцем Залізничного відділу
державної виконавчої служби
Львівського міського управління
юстиції Пастернак Р.З. відкрито
виконавче провадження з виконання
зазначеного вище виконавчого напису
нотаріуса.

Наведені обставини підтверджуються
наявними в матеріалах справи доказами.

Відповідно до статей 87, 88 Закону
України «Про нотаріат», для стягнення
грошових сум або витребування від
боржника майна нотаріуси вчиняють
виконавчі написи на документах, що
встановлюють заборгованість. Перелік
документів, за якими стягнення
заборгованості провадиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів, встановлюється
Кабінетом Міністрів України. Нотаріус
вчиняє виконавчі написи, якщо подані
документи підтверджують безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем та за умови, що з дня
виникнення права вимоги минуло не
більше трьох років, а у відносинах між
підприємствами, установами та
організаціями - не більше одного року.
Якщо для вимоги, за якою видається
виконавчий напис, законом встановлено
інший строк давності, виконавчий напис
видається у межах цього строку.

Відповідно до п.п. 3.1, 3.2, 3.5, п.3 Глави 16
Розділу II Порядку вчинення
нотаріальних дій нотаріусами України,
затвердженого наказом Міністерства
юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 року,
нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо
подані документи підтверджують
безспірність заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем. Безспірність
заборгованості підтверджують
документи, передбачені Переліком
документів, за якими стягнення
заборгованості проводиться у
безспірному порядку на підставі
виконавчих написів нотаріусів,
затвердженим постановою Кабінету
міністрів України від 29 червня 1999 року
№ 1172 (далі - Перелік документів). При
вчиненні виконавчого напису нотаріус
повинен перевірити, чи подано на
обґрунтування стягнення документи,
зазначені у Переліку документів.

Згідно з п. 1-1 Переліку документів, для
одержання виконавчого напису по
іпотечним договорам, що передбачають
право звернення стягнення на предмет
іпотеки у разі прострочення платежів
за основним зобов'язанням до
закінчення строку виконання основного
зобов'язання подаються: а) оригінал
нотаріально посвідченого іпотечного
договору; б) оригінал чи належним чином
засвідчена копія договору, що
встановлює основне зобов'язання; в)
засвідчена стягувачем копія письмової
вимоги про усунення порушення
виконання зобов'язання, що була
надіслана боржнику та майновому
поручителю, з відміткою стягувача про
непогашення заборгованості; г)
оригінали розрахункового документа
про надання послуг поштового зв'язку та
опису вкладення, що підтверджують
надіслання боржнику письмової вимоги
про усунення порушення виконання
зобов'язання; г) довідка фінансової
установи про ненадходження платежу.

Частиною першою статті 35 Закону
України «Про іпотеку» встановлено, що у
разі порушення основного зобов'язання
та/або умов іпотечного договору
іпотекодержатель надсилає
іпотекодавцю та боржнику, якщо він є
відмінним від іпотекодавця, письмову
вимогу про усунення порушення. В цьому
документі зазначається стислий зміст
порушених зобов'язань, вимога про
виконання порушеного зобов'язання у не
менш ніж тридцятиденний строк та
попередження про звернення стягнення
на предмет іпотеки у разі невиконання
цієї вимоги. Якщо протягом
встановленого строку вимога
іпотекодержателя залишається без
задоволення, іпотекодержатель вправі
прийняти рішення про звернення
стягнення на предмет іпотеки шляхом
позасудового врегулювання на підставі
договору.

Згідно з приписами підпункту 2.3 пункту 2
глави 16 Порядку вчинення нотаріальних
дій нотаріусами України, вчинення
виконавчого напису в разі порушення
основного зобов'язання та (або) умов
іпотечного договору здійснюється
нотаріусом після спливу тридцяти днів
з моменту надісланих
іпотекодержателем повідомлень -
письмової вимоги про усунення порушень
іпотекодавцю та боржнику, якщо він є
відмінним від іпотекодавця.
Повідомлення вважається надісланим,
якщо є відмітка іпотекодавця на
письмовому повідомленні про його
отримання або відмітка поштового
відділення зв'язку про відправлення
повідомлення на вказану в іпотечному
договорі адресу.

Статтями 10, 11, 60 ЦПК України визначено,
що цивільне судочинство здійснюється
на засадах змагальності сторін. Кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на підставу
своїх вимог або заперечень. Суд
розглядає цивільні справи не інакше як
за зверненням фізичних чи юридичних
осіб, поданим відповідно до цього
Кодексу, в межах заявлених ними вимог і
на підставі доказів сторін та інших
осіб, які беруть участь у справі.
Доказуванню підлягають обставини, які
мають значення для ухвалення рішення у
справі і щодо яких у сторін та інших
осіб, які беруть участь у справі,
виникає спір. Доказування не може
ґрунтуватись на припущеннях.

Відповідачем на підтвердження
відправлення письмової вимоги про
усунення порушень надано копію
фіскального чека про надання послуг
поштового зв'язку та копію реєстру
поштових відправлень, з яких
вбачається, що 18 квітня 2014 року на ім'я
ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 направлено
поштову кореспонденцію (номер
відправлення 765).

Згідно наданої представником позивача
довідки Поштампу-Центру поштового
зв'язку № 1 Львівської дирекції УДППЗ
«Укрпошта» від 13 серпня 2014 року,
оригінал якої оглянуто у судовому
засіданні, а копію долучено до
матеріалів справи, за період з 01 лютого
по 20 травня 2014 року на ім'я ОСОБА_1 за
адресою: АДРЕСА_1, у відділення
поштового зв'язку Львів-16,
рекомендована кореспонденція не
надходила і не вручалась.

З наданої представником позивача
довідки Поштампу-Центру поштового
зв'язку № 1 Львівської дирекції УДППЗ
«Укрпошта» від 24 листопада 2014 року,
оригінал якої оглянуто у судовому
засіданні, а копію долучено до
матеріалів справи, вбачається, що
рекомендований лист з рекомендованим
повідомленням № 765, відправлений
18.04.2014 року з відділення поштового
зв'язку Київ-73 на ім'я ОСОБА_1 поступив
22.04.2014р. у відділення поштового зв'язку
Львів-8 згідно адреси зазначеної на
конверті: АДРЕСА_1, та повернутий
28.04.2014р. на адресу відправника, так як за
вищевказаною адресою такого
одержувача немає, квартири №? 3А не
існує.

Належних доказів, які б підтверджували
факт зазначення на поштовому конверті
правильної адреси, відповідачем не
надано, тому суд вважає, що
повідомлення-вимогу про усунення
порушення позивачу за вказаною в
іпотечному договорі адресою, як це
передбачено ст. 35 ЗУ «Про іпотеку», не
надіслано, а відтак відповідач
безпідставно подав заяву на вчинення
виконавчого напису, не впевнившись у
належному повідомленні позивача.

З огляду на наведене суд задовольняє
позовні вимоги про визнання
виконавчого напису таким, що не
підлягає виконанню.

При цьому суд також враховує, що
всупереч вимогам п. 1-1 Переліку
документів, подані для вчинення
виконавчого напису документи
оформлені не належним чином, оскільки
на копії письмової вимоги про усунення
порушення відсутня відмітка стягувача
про непогашення заборгованості, а
також не надано довідки фінансової
установи про ненадходження платежу, що
вбачається з копії нотаріальної
справи, наданої приватним нотаріусом
ОСОБА_2

Посилання позивача на те, що
заборгованість не є безспірною суд
вважає безпідставними, оскільки
наявність безспірної заборгованості
боржника перед стягувачем
підтверджена належним чином, а закон не
покладає на нотаріуса обов'язок по
перевірці наявної безспірної
заборгованості шляхом дослідження
інших документів, не передбачених
Переліком.

На підставі викладеного та керуючись
ст..ст. 87, 88 Закону україни «Про
нотаріат», ст.. 35 Закону україни «Про
іпотеку», Порядком вчинення
нотаріальних дій нотаріусами України,
затвердженим наказом Міністарства
юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 року,
ст..ст. 10, 11, 60, 212-215 ЦПК України,-

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню
виконавчий напис, вчинений 20 травня 2014
року приватним нотаріусом Київського
міського нотаріального округу ОСОБА_2,
зареєстрований у реєстрі за № 1189.

Рішення може бути оскаржено до
Апеляційного суду Київської області
через Броварський міськрайонний суд
протягом десяти днів з дня його
проголошення. Особи, які брали участь у
справі, але не були присутні у судовому
засіданні під час проголошення
судового рішення, можуть подати
апеляційну скаргу протягом десяти днів
з дня отримання його копії.

Суддя:
А. О. Шинкар