Справа № 442/1760/13-ц
У Х В А Л А

іменем України

01 квітня 2013 року Дрогобицький міськрайонний суд Львівської області в складі:

головуючого судді Крамара О.В.

при секретарі Малик О.Я.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду міста Дрогобича цивільну справу за скаргою ОСОБА_1 до Державної виконавчої служби Дрогобицького міськрайонного управління юстиції, третя особа ОСОБА_2 на дії державного виконавця Державної виконавчої служби Дрогобицького міськрайонного управління юстиції, щодо розрахунку заборгованості по аліментах,-

в с т а н о в и в :

Скаржник ОСОБА_1 звернулася в суд із скаргою на дії державного виконавця, при цьому посилається на те, що згідно рішенням Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 07.03.2002р. по цивільній справі 2-671, її позов задоволено, та вирішено стягувати з ОСОБА_2 аліменти в розмірі ? частин всіх видів заробітку щомісячно в її користь на утримання дочки ОСОБА_3, 07.11.1993р.н., починаючи з 07.03.2002р. і до досягнення її повноліття.

З самого початку ОСОБА_2 ухилявся від регулярної сплати аліментів. Внаслідок чого у нього виникла заборгованість. Час від часу державні виконавці робили перерахунок даної заборгованості.

На протязі всього часу у ОСОБА_2 не було претензій до ДВС з питань нарахування даної заборгованості. Навпаки він писав, що обіцяє сплатити з часом дану заборгованість. У нього був час після кожного розрахунку оскаржити його належним чином у суді.

І тільки коли дитині залишилось три місяця до повнолітня вона попросила зробити розрахунок по заборгованості, щоб стягнути її через суд, ОСОБА_2 з нею не погодився. Станом на 07.11.2011р. заборгованість складала 11227,28 (одинадцять тисяч двісті двадцять сім грн.. 28 коп.)

22 жовтня 2012 року суддею Дрогобицького міськрайонного суду Гарасимків Л.І. винесено ухвалу по справі № 1306/748/2012 (4-с/1306/24/2012) за скаргою її колишнього чоловіка ОСОБА_2 на дії державного виконавця ДВС Дрогобицького міськрайонного управління юстиції ОСОБА_4, щодо розрахунку заборгованості по аліментах на дочку ОСОБА_5 1993р.н., та скасування постанови про закінчення виконавчого провадження від 22 серпня 2012р. Скаргу задоволено, визнано дії державного виконавця ДВС Дрогобицького міськрайонного управління юстиції ОСОБА_4І, при винесені постанови про закінчення виконавчого провадження від 22 серпня 2012р. неправомірними. Постанову скасовано, зобов'язано відділ ДВС Дрогобицького міськрайонного управління юстиції здійснити перерахунок заборгованості по аліментах ОСОБА_2 за період з 01.01.2003р. по 01.07.2011р. по ч.2 ст. 195 СК України.

Державний виконавець ВДВС Дрогобицького МРУЮ у Львівські області Бондар І.І, також не погодився, що при нарахуванні заборгованості по аліментах слід брати до уваги ч.2 ст.195 СК України, а не ч.3 ст.195 СК України, оскільки згідно отриманих даних ОСОБА_2 є приватним підприємцем, але не отримує доходи. Не зважаючи на це провів перерахунок заборгованості навіть не по ч.2 ст.195 СК України, «Якщо платник аліментів не працював на час виникнення заборгованості, але працює на час визначення її розміру, заборгованість визначається із заробітку (доходу), який він одержує», а по ч.2 ст..182 з розрахунку що аліменти не можуть бути менші за 30% від прожиткового мінімуму, що значно зменшує суму аліментів.

З даним розрахунком вона не погоджується, тому що не взято до уваги стан здоровґя дитини, згідно ч.1 ст 182 СК України, також не взято до уваги те, що факт виникнення заборгованості зафіксовано не в 2011р., а тягнувся на протязі багатьох років. Так в період за 2003 2007 р. є розрахунок заборгованості по аліментах, довідка про несплату аліментів та пояснення ОСОБА_2 із зобов'язанням погасити дану заборгованість в трьох місячний термін. З чого можна зробити висновок, що ОСОБА_2 згідний з розрахунком, який проводили державні виконавці. Так само проводився розрахунок по заборгованості в період з 2007 по 2010р. Ні один з розрахунків ОСОБА_2 не був оскаржений, строк позовної давності до суду пропущено.

Також не згідна з тим, що розрахунок необхідно проводити по ч.2 ст. 195 СК України, як з людини яка працює. Так як ОСОБА_2 в Державну виконавчу службу подає документи з ДПІ про те, що він зареєстрований як фізична особа - підприємець, але доходу не має. Тому має виконуватись вимога ч.З ст195 Сімейного кодексу України, згідно якої і проводились розрахунки ДВС.

Вона не мала можливості у визначений законом термін оскаржити даний розрахунок, оскільки отримала його на руки тільки 22 лютого 2013р., шляхом отримання поштового листа з повідомленням. Дана вище обставина свідчить про те, що пропуск строку на оскарження відбувся по поважній причині і вона була позбавлена можливості вчасно подати скаргу.

В судовому засіданні скаржник ОСОБА_1 (онуфрієнко) ОСОБА_6 вимоги скарги підтримала, дала пояснення, які по суті та змісту відповідають зазначеним доводам.

Державний виконавець Бондарь І.І. відділу ДВС Дрогобицького МРУЮ у Львівській області, щодо задоволення скарги покладався на думку суду.

Третя особа ОСОБА_2 заперечив що обставин викладених в скарзі, посилаючись на те, що розрахунок заборгованості по аліментах від 31.10.2012 року, йому для ознайомлення надав державний виконавець 29.03.2013 року. З даним розрахунком він не згідний, а тому заперечує проти скарги в частині залишення дійсним розрахунку від 07.11.2011 року на суму 11227,28 грн. Однак в частині скасування заборгованості по аліментах підтримує, позаяк у нього в повному обсязі відсутня заборгованість по аліментах.

Розрахунок заборгованості по аліментах від 07.11.2011 року на суму 11227,28 грн. на який посилається скаржник був скасований судом згідно ухвали по справі № 4-с-2011 від 30 вересня 2011 року. Відповідно до Ухвали по справі № 1306/4-с-2011 від 05 червня 2012 року колегія суддів Судової палати у цивільних справах Апеляційного суду Львівської області залишила без змін Ухвалу по справі № 4-с-2011 від 30 вересня 2011 року, з даним рішенням суду скаржник погодилась та не оспорювала до Вищого спеціалізованого суду України.

При повторному перерахуванні заборгованості державний виконавець не вірно провів перерахунок та виніс постанову про закінчення виконавчого провадження. У зв'язку з чим він подав до суду скаргу про скасування заборгованості та виконання вимог вищезазначених ухвал суду. Ухвалою суду по справі 1306/748/2012 від 22.10.2012 року визнано дії державного виконавця неправомірними та скасовано заборгованість.

Державний виконавець Бондар І.І, при винесені оспорюваного Розрахунку заборгованості по аліментах за період з 01.01.2003 р. по 07.11.2011 р. в період з 01.01. 2004 р. по 31.12.2004 року вказав заборгованість в сумі 872.57 грн. покликаючись на СК України, який вступив у силу з 08.09.2005 року. Вважає, що державний виконавець провівши за даний період перерахунок у вигляді вищезазначеної заборгованості порушив ст. 58 Конституції України та Рішення Конституційного Суду України від 9 лютого 1999 року, в якому зазначено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи. Покликаючись на вищезазначений закон, державний виконавець повинен був виходити із законодавства, яке діяло на час нарахування аліментів, а саме, на Сімейний кодекс України, який був чинний до 2005 року. Таким чином у нього була відсутня заборгованість.

Також зазначає, що ним з 09.07.2007 по 05.11.2011 роки було проведено оплату аліментів на загальну суму 25189 грн. з яких: 17240 (сімнадцять тисяч двісті сорок) гривень - грошові перекази; 7949 (сім тисяч дев'ятсот сорок дев'ять) гривень - закупівля промислових товарів.

При визначені заборгованості по аліментах державний виконавець не взяв до уваги суму 7949 грн. Вважає, що кошти в сумі 7949 грн. покривають усі мнимі заборгованості по аліментах, які зажадає скаржник.

Також вимушений зазначити, що після розірвання шлюбу з скаржником він в 1997 році відмовився від своїх прав, як члена сім'ї наймача на квартиру АДРЕСА_1, яка належала ОСОБА_1, йому і їхній доньці. В даній квартирі ОСОБА_1 та донька по сьогодні прописані та нею користуються.

Вислухавши сторони, дослідивши матеріали справи, суд вважає скаргу такою, що підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст. 383 ЦПК України, учасники виконавчого провадження та особи, які залучаються до проведення виконавчих дій, мають право звернутися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи державної виконавчої служби під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їх права чи свободи.

07 березня 2002 року Дрогобицьким міськрайонним судом Львівської області був виданий виконавчий лист № 2-671-2002 р. про стягнення з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_7 аліментів на утримання доньки ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 у розмірі 1/4 частини всіх видів заробітку щомісячно, починаючи з 28.02.2002 року і до її повноліття.

Під час перебування виконавчого листа на виконанні у ВДВС Дрогобицького МРУЮ у Львівській області, старшим державним виконавцем Семків В.Д. була нарахована заборгованість по аліментах в сумі 11131 грн. 97 коп. за період з 01.101.2003 року по 01.07.2011 року, про що зазначено в розрахунку заборгованості від 01.07.2011 року, з яким сторони не погоджувались.

Ухвалою Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 30.09.2011 року дії державного виконавця визнано неправомірними та зобовязано скасувати вищезазначений розрахунок заборгованості по аліментах. Зобовязано відділ ДВС Дрогобицького МРУЮ у Львівській області здійснити перерахунок заборгованості по аліментах за період з 01.07.2003 року по 07.11.2012року.

05.06.2012 року ухвалою колегії суддів Судової палати у цивільних справах Апеляційного суду Львівської області, дана ухвала залишена без змін та набрала законної сили.

Норма ст. 74 Закону України Про виконавче провадження передбачає визначення розміру заборгованості з аліментів виходячи з фактичного заробітку (доходів), одержаного боржником за час, протягом якого стягнення не провадилося, або одержуваного ним на момент визначення заборгованості у твердій грошовій сумі або у відсотковому відношенні.

Частиною 2 ст. 195 Сімейного кодексу України передбачено, якщо платник аліментів не працював на час виникнення заборгованості, але працює на час визначення її розміру, заборгованість визначається із заробітку ( доходу), який він одержує.

На виконання вищевказаної ухвали, 31.10.2012 року державним виконавцем було проведено новий розрахунок заборгованості по аліментах ОСОБА_2 за період з 01.01.2003 року по 07.11.2011 року, згідно якого, заборгованість по аліментах становить 872 грн. 57 коп.

З даним розрахунком не згідні, як стягував так і боржник.

Державний виконавець Бондар І.І, при винесені оспорюваного Розрахунку заборгованості по аліментах за період з 01.01.2003 р. по 07.11.2011р. в період з 01.01.2004 р. по 31.12.2004 року вказав заборгованість в сумі 872.57 грн. покликаючись на СК України, який вступив у силу з 08.09.2005 року. З цього випливає, що державний виконавець провівши за даний період перерахунок у вигляді вищезазначеної заборгованості порушив ст. 58 Конституції України та Рішення Конституційного Суду України від 9 лютого 1999 року, в якому зазначено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи. Покликаючись на вищезазначений закон, державний виконавець повинен був виходити із законодавства, яке діяло на час нарахування аліментів, а саме, на Сімейний кодекс України, який був чинний до 2005 року.

Таким чином, суд вважає, що державний виконавець не здійснив усіх необхідних заходів, передбачених Законом для здійснення правильного розрахунку суми заборгованості по аліментах, тому суд вважає, що є підстави для скасування розрахунку заборгованості.

Таким чином, нарахована державним виконавцем ВДВС Дрогобицького МРУЮ у Львівській області заборгованість по аліментах за період з 01.01.2003 року по 01.07.2011 року підлягає перерахунку з урахуванням здійснених проплат, у відповідності до вимог Сімейного Кодексу України чинного до 2005 року та чинного на даний час.

Що стосується поновлення строку, то такий слід поновити оскільки такий пропущений скаржником з поважних причин.

На підставі викладеного, керуючись ст. .ст. 307, 312, 313-315, 317 ЦПК України, суд -

у х в а л и в :

Скаргу задоволити частково.

Поновити строк на оскарження розрахунку заборгованості по аліментах складеного державним виконавцем відділу Державної виконавчої служби Дрогобицького міськрайонного управління юстиції ОСОБА_4 від 31.10.2012 року, по виконанню виконавчого листа № 2-671/2002.

Скасувати розрахунок заборгованості по аліментах ОСОБА_2 на суму 872 грн. 57 коп. складеного державним виконавцем відділу Державної виконавчої служби Дрогобицького міськрайонного управління юстиції ОСОБА_4 від 31.10.2012 року.

Зобовязати Відділ Державної виконавчої служби Дрогобицького міськрайонного управління юстиції здійснити перерахунок заборгованості по аліментам ОСОБА_2 за період з 01.01.2003 року по 07.11.2011 року.

В решті позовних вимог відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Львівської області через Дрогобицький міськрайонний суд шляхом подачі апеляційної скарги на ухвалу суду протягом пяти днів з дня її проголошення.

Суддя Крамар О.В