АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
Доповідач Котула Л.Г.
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 грудня 2013 року Колегія суддів судової палати у цивільних справах Апеляційного суду м. Києва в складі:

Головуючого - судді Котули Л.Г.

Суддів: Волошиної В.М.,Слюсар Т.А.

При секретарі Круглик В.В.

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Печерського районного суду м. Києва від 05 листопада 2013 року в справі за позовом Публічного акціонерного товариства " Банк Кіпру" до Товариства з обмеженою відповідальністю " Поверность - ТВ " , ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором та договором поруки.

В С Т А Н О В И Л А:

Рішенням Печерського районного суду м. Києва від 05 листопада 2013 року позов Публічного акціонерного товариства "Банк Кіпру" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Поверхность-ТВ", ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором та договором поруки задоволено.

Стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Поверхность-ТВ" (, 01133, м. Київ, бульвар Лесі Українки, будинок 34) та ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1, АДРЕСА_1) на користь Публічного акціонерного товариства "Банк Кіпру" (, м. Київ, вулиця Урицького, будинок 45) заборгованість за кредитним договором:

- 2 149 855, 57 доларів США простроченої заборгованості за кредитом та залишку несплачених процентів і 207 693, 08 грн. пені;

- 18 588 196, 71 грн. простроченої заборгованості за кредитом та залишку несплачених процентів і 310 860, 32 грн. пені;

Стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Поверхность - ТВ" (, м. Київ, бульвар Лесі Українки, будинок 34) та ОСОБА_1 ( ідентифікаційний номер НОМЕР_1, АДРЕСА_1) на користь Публічного акціонерного товариства з обмеженою відповідальністю "Банк Кіпру" (, м. Київ, вулиця Урицького, будинок 45) 3 441, 00 грн. судового збору.

У апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволені позовних вимог в повному обсязі, оскільки судом неповно з'ясовані обставини справи та порушенні норми матеріального та процесуального права.

Заслухавши доповідача, пояснення представника ОСОБА_1 ОСОБА_2, представника ТОВ "Поверхность - ТВ" Олексенко Н.В., які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити, представника ПАТ "Банк Кіпру" Діденка Ю.О., який просив відхилити апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи в межах доводів апеляційної скарги та обговоривши їх , колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Положенням ст.1054 ЦК України передбачено , що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит)

позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Особливості регулювання відносин за договором про надання споживчого кредиту встановлені законом.

Згідно ч.2 ст. 1050 ЦК України, якщо договором установлений обов'язок позичальника повернути позику частинами ( з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплатити належних йому процентів.

Відповідно ст.1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

В силу ст. 1049 ЦК України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Якщо договором не встановлений строк повернення позики або цей строк визначений моментом пред'явлення вимоги, позика має бути повернена позичальником протягом тридцяти днів від дня пред'явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не встановлено договором.

Позика, надана за договором безпроцентної позики, може бути повернена позичальником достроково, якщо інше не встановлено договором.

Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Судом встановлено, що 18 вересня 2006 року між АБ"АвтоЗАЗ банк" правонаступником якого є ПАТ " Банк Кіпру" ( далі - Банк) та ДП"Поверхность ТВ" укладено Кредитний договір №002-130/2006 (далі - Кредитний договір)(про надання кредитної лінії в режимі мультивалютності), за умовами якого Банк відкриває позичальнику кредитну лінію в гривні та доларах США окремими частинами, надалі за текстом кожна частина окремо -"Транш" ,а у сукупності - "Транші" в межах максимального ліміту заборгованості до 6.100.000, 00 грн., на поповнення обігових коштів для ведення статутної діяльності, строком з 18 вересня 2006 року до 17 вересня 2009 року із сплатою:

- 18 % річних за надання кредиту в гривні;

- 13 % річних за надання кредиту в доларах США.

При цьому ліміт кредитування по доларах США в гривневому еквіваленті не може перевищувати 2.745.000, 00 гривень ( т.1, п.1.1. Договору( а.с.7-8).

Відповідно до п.2.1. Кредитного договору , Банк зобов'язується відкрити позичальнику позичкові рахунки: НОМЕР_2 для надання кредиту в гривні, НОМЕР_3 для надання кредиту в доларах.

Надавати кредит в межах відкритої кредитної лінії шляхом перерахування грошових коштів з позичкового рахунку протягом 3 банківських днів з моменту отримання від позичальника відповідних платіжних документів (т.1, п. 2.2. договору, а.с 7).

Згідно п. 3.2. Кредитного договору позичальник зобов'язується забезпечити повернення отриманого кредиту та процентів за користування ним шляхом надання в заставу нерухомості за адресою: АДРЕСА_2.

Відповідати всім належним позичальнику майном та власними коштами за всіма своїми зобов'язаннями, що випливають з умов цього договору (т.1, п. 3.4 Кредитного договору).

Позичальник зобов'язується забезпечити повне погашення кредиту у валюті наданих траншів в строк до 17 вересня 2009 року згідно графіку ( п.3.5 Кредитного договору)

До Кредитного договору № 002-130/2006 від 18.09.2006 року між АБ"АвтоЗАЗбанк" та ДП "Поверхность ТВ" укладено ряд додаткових угод, а саме:

Додаткову угоду №1 від 24 грудня 2007 року, за умовами якої Банк відкриває позичальнику кредитну лінію в гривні та доларах США окремими частинами , надалі за текстом кожна частина окремо - "Транш" , а у сукупності - "Транші" , в межах максимального ліміту заборгованості до 16 100 000, 00 грн. на поповнення обігових коштів, строком з 18 вересня 2006 року до 17 вересня 2009 року зі сплатою:

- 18 % річних за надання кредиту в гривні;

- 13 % річних за надання кредиту в доларах США.

При цьому ліміт кредитування по доларах США в гривневому еквіваленті не може перевищувати 2.745.000, 00 гривень;

Додаткову угоду №2 від 26 березня 2008 року - в межах максимального ліміту заборгованості до 22 100 000, 00 грн. на поповнення обігових коштів, строком з 18 вересня 2006 року до 17 вересня 2009 року зі сплатою :

- 18 % річних за надання кредиту в гривні;

- 13 % річних за надання кредиту в доларах США.

При цьому ліміт кредитування по доларах США в гривневому еквіваленті не може перевищувати 8 613 .000, 00 гривень ;

Додаткову угоду № 3 від 09 квітня 2008 року, за умовами якої забезпечити повне погашення кредиту у валюті наданих траншів в строк до 17 вересня 2009 року за графіком : 17.07.2009 року - сума погашення 7 370 000,00 грн., ліміт кредитування 14 730 000, 00 грн.; 17.08.2009 року - сума погашення 7 370 000, 00 грн. , ліміт кредитування 7 360 000, 00 грн.; 17.09.2009 року - сума погашення 7 360 000, 00 грн., ліміт кредитування - 0 , 00 грн.; ( т.1, п.1.1. угоди №1, угоди № 2, № 3а.с.9, 10,11 ) .

Додатковою угодою № 4 від 11 листопада 2008 року до кредитного договору № 002-130/2006 від 18.09.2006 року між АБ"АвтоЗАЗбанк" та ДП "Поверхность ТВ", сторони внесли зміни до п. 3.2. Кредитного договору , виклавши його в наступній редакції: " п.3.2 Забезпечити повернення отриманого кредиту та процентів за користування ним шляхом надання в заставу майнових прав за договорами, транспортних засобів в кількості 11 автомобілів та нежитлової нерухомості за адресою: АДРЕСА_2 (т. 1, п. 1 угоди № 4 , а.с. 12).

13 листопада 2008 року до Кредитного договору № 002-130/2006 від 18.09.2006 року між АБ"АвтоЗАЗбанк" та ДП "Поверхность ТВ" укладено Додаткову угоду № 5 відповідно до якої сторони погодилися викласти пункти 1.1 та 3.5 Договору в такій редакції:

" 1.1 Банк відкриває Позичальнику кредитну лінію в гривнях та доларах США окремими частинами , надалі за текстом кожна частина окремо - " Транш" , а у сукупності - Транші" , в межах максимального ліміту заборгованості до 23 780 000, 00 грн. на поповнення обігових коштів, строком з 18 вересня 2006 року до 17 вересня 2009 року зі сплатою :

- 18 % річних за надання кредиту в гривні,

- 13 % річних за надання кредиту в доларах США.

При цьому ліміт кредитування в гривнях не може перевищувати 13 033 625, 00 грн., а ліміт кредитування по доларах США не може перевищувати 1 699 973, 00 долари США ( т.1, а.с.13).

" 3.5 Забезпечити повне погашення кредиту у валюті наданих траншів в строк до 17 вересня 2009 року згідно графіку.( т.1 а.с.13)

До цього ж Договору між ВАТ "Банк Кіпру" та ТОВ"Поверхность ТВ"( який є правонаступником ДП "Поверхность ТВ") укладено ще додаткові угоди, а саме: Додаткову угоду № 6 від 03 березня 2009 року, за умовами якої відкрито кредитну лінію - в межах максимального ліміту заборгованості до 27 500 000, 00 грн. на поповнення обігових коштів, строком з 18 вересня 2006 року до 17 вересня 2009 року ; Додаткову угоду № 7 від 29 квітня 2009 року - в межах максимального ліміту заборгованості до 27 500 000, 00 грн. на поповнення обігових коштів; Додаткову угоду № 8 від 10 червня 2009 року ; додаткову угоду № 9 від 26 червня 2009 року ; Додаткову угоду № 10 від 11 вересня 2009 року; Додаткову угоду № 11 від 25 грудня 2009 року; Додаткову угоду № 12 від 26 березня 2010 року ; Додаткову угоду № 13 від 26 листопада 2010 року ; Додаткову угоду № 14 від 24 червня 2011 року, до яких внесено зміни (т. 1, п.1.1. цих угод , а.с. 14-22).

Відповідно до Додаткової угоди № 15 від 21 жовтня 2011 року до кредитного договору № 002-130/2006 від 18.09.2006 року , внесено зміни, згідно яких відкрито кредитну лінію в межах максимального ліміту заборгованості до 27 000 000, 00 грн. на поповнення обігових коштів строком з 18 вересня 2006 року до 11 грудня 2012 року зі сплатою 20% річних за надання кредиту в гривні, 13% +(1М ) LIBOR річних за надання кредиту в доларах США. При цьому ліміт кредитування в гривнях не може перевищувати 13 155 328, 28 грн., а ліміт кредитування по доларах США не може перевищувати 1 735 856, 63 долари США (т.1., а.с. 23-24).

Зобов'язання, згідно зі ст. 526 ЦК України, має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства.

На виконання умов Кредитного договору Розпорядження №03-1286 операційного відділу видано ДП"Поверхность ТВ" кредит в межах відкритої кредитної лінії з позичкового рахунку НОМЕР_3 в сумі 137928, 00 доларів США шляхом оплати платіжних документів позичальника від 19.09.2006 року, що підтверджується меморіальним ордером № 183692 від 21 вересня 2006 року та Розпорядження № 03-1318 операційного відділу ДП "Поверхность ТВ" видано кредит в межах кредитної лінії з позичкового рахунку, згідно меморіального ордеру № 194836 від 02.10.2006 року на суму 325 295, 00 доларів США (т.1, а.с. 169-171, 173-174).

На підставі Розпорядження №03-659 у зв'язку із зміною форми власності ДП"Поверхность ТВ" на ТОВ"Поверхность ТВ" здійснено проводки щодо перенесення залишків на нові рахунки (розподіл оборотів), згідно меморіального валютного ордеру №870779 від 10.06.2009 року на суму 1 699 973 доларів США ( т.1, а.с. 172-173).

Таким чином, судом встановлено , що Банк виконав свої зобов'язання , які випливають з Кредитного договору , в той час , як ТОВ " Поверхность ТВ " неналежно виконувало зобов'язання щодо погашення заборгованості за кредитом внаслідок чого утворилася заборгованість , яка згідно розрахунку заборгованості за кредитним договором № 002-130/2006 від 18.09.2006 року укладеного між ПАТ "Банк Кіпру" та ТОВ "Поверхность ТВ" станом на 06.06.2013 року становила : заборгованість за кредитом - 2 149 855, 57 доларів США, із яких : прострочена заборгованість за кредитом - 1 699 973, 00 доларів США, залишок несплачених процентів - 449 882, 57 доларів США, пеня (за період з 01.12.2012 року по 01.06.2013 року)- 207 693, 08 грн.; а також,

- заборгованість за кредитом 18 588 196, 71 грн.,

- прострочена заборгованість за кредитом - 13 140 265, 28 грн., залишок несплачених процентів - 5 137 071, 11 грн., пеня (за період з 01.12.2012 по 01.06.2013) - 310 860, 32 грн. (т.1, а.с.24, 25).

Відповідно до ст. 553 ЦК України за договоромпоруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку.

Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язанняборжником.

Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

Поручителем може бути одна особа або кілька осіб.

В силу ст.554 ЦК України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Особи, які спільно дали поруку, відповідають перед кредитором

В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором між ВАТ"Банк Кіпру", який є правонаступником АБ"АвтоЗАЗбанк" та ОСОБА_1, як поручителем і ТОВ " Поверхность ТВ" як позичальником був укладений 11 вересня 2009 року Договір поруки № 22-2009/1 ( далі - Договір поруки) за умовами якого, поручитель зобов'язується перед кредитором відповідати за виконання позичальником в повному обсязі грошових зобов'язань, що випливають з кредитного договору № 002-130/2006 від 18.09.2006 року та додаткової угоди №10 від 11.09.2009 року до кредитного договору №002-130/2006 від 18.09.2006 року , згідно яких кредитор відкриває позичальнику кредитну лінію в гривнях та доларах США окремими частинами на поповнення обігових коштів для здійснення статутної діяльності в межах максимального ліміту заборгованості до 27 500 000, 00 грн. строком з 18 вересня 2006 року до 17 вересня 2010 року зі сплатою 22 % процентів річних за надання кредиту у гривні та 15% процентів за надання кредиту в доларах США (т.1, п. 1.1. договору поруки( а.с. 74).

Згідно п.1.2. договору поруки, поручитель засвідчує, що він ознайомлений з вищезазначеним кредитним договором і згоден з його умовами.

Пунктом 2.2. цього договору передбачено, що поручитель відповідає перед кредитором у тому самому обсязі, що й позичальник, у тому числі за основний борг - 27 500 000, 00 грн., сплату щомісячних процентів, підвищених процентів, пені, суми комісій, а також за відшкодування збитків.

Відповідно до п. 5.2. Договору поруки кредитор повинен інформувати поручителя про всі внесені зміни та доповнення до кредитного договору .

Сторони дійшли згоди , що у разі внесення змін до кредитного договору щодо зміни розміру процентів по кредиту ( в тому числі при їх збільшенні) до цього договору зміни не вноситимуться , і розмір процентів ( у разі пред'явлення вимоги до поручителя про погашення ним боргових зобов'язань позичальника) підтверджуватимуться відповідними угодами про внесення змін до кредитного договору.

До договору поруки 26 листопада 2010 року було укладено Додаткову угоду №1 згідно якої поручитель відповідає перед Кредитором за порушення позичальником грошового зобов'язання, що випливає з Договору про надання кредитної лінії в режимі мультивалютності № 002-130/2006 від 18.09.2006 року із змінами та доповненнями, внесеними належним чином, надалі за текстом - кредитний договір, відповідно до якого кредитор відкриває позичальнику кредитну лінію в гривні та доларах США на поповнення обігових коштів для здійснення статутної діяльності в межах максимального ліміту заборгованості 27 000 000, 00 грн., з них максимальний ліміт кредитування в гривні становить 12 935 494, 00 грн., а максимальний ліміт кредитування в доларах США 1 699 973, 00 доларів США, строком з 18 вересня 2006 року по 11 грудня 2011 року зі сплатою : 22, 5 % річних за користування кредитом, наданим у гривні; 15 % річних за користування кредитом, наданим у доларах США .

За змістом ч. 4 Додаткової угоди №1 від 26 листопада 2010 року до Договору поруки поручитель засвідчує, що на момент її укладення він ознайомлений із чинними змінами, внесеними в умови кредитного договору та підтверджує обсяг своєї відповідальності перед кредитором в разі невиконання позичальником грошових зобов'язань за кредитним договором (Додаткова угода №1).

Додатковою угодою №2 від 24 червня 2011 року були внесені зміни до Договору поруки і пункт 1.1 розділу 1 викладено в такій редакції :

" 1.1 Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати за виконання позичальником в повному обсязі грошових зобов'язань , що випливають з Кредитного договору №002-130/2006 від 18.09.2006 р. та всіх додаткових угод до нього згідно з якими Кредитор відкриває Позичальнику кредитну лінію в гривні та долах США на поповнення обігових коштів для здійснення статутної діяльності в межах максимального ліміту заборгованості 27 000 000 ,00 грн., з них : максимальний ліміт кредитування в гривні становить 12 935 494,00 грн., а максимальний ліміт кредитування в доларах США 1 699 973,00 грн. строком з 18 вересня 2006 року по 11 грудня 2012 року зі сплатою :

-22,5% річних за користування кредитом , наданим у гривні та 27,5 % річних у разі порушення строків повернення кредиту за договором ;

- 15% річних за користування кредитом , наданих у доларах США та 20 % річних у разі порушення строків повернення кредиту за договором:"

Пункти 2.2 . та 2.4 розділу 2 Договору викладені в такій редакції :

" 2.2 Поручитель відповідає перед Кредитором в тому самому обсязі , що й Позичальник , у т.ч. за основний борг 27 000 000,00 грн. сплату щомісячних процентів , підвищених процентів , пені , суми комісій, а також за відшкодування збитків."

Сторони домовилися , що усі угоди та домовленості , укладені та досягнуті Сторонами до набрання чинності цією Додатковою угодою , діють у частині , що не суперечить цій Додатковій угоді, Договору поруки та чинному законодавству( п. 2.1 Додаткової угоди №2 до Договору поруки № 22-2009/1 від 11 вересня 2009 року0 ( т.1 а.с. 76).

У зв'язку з тим, що Позичальник порушив умови Кредитного договору і у зв'язку з чим утворилася заборгованість по кредиту , 11 червня 2013 року Банком було направлено ОСОБА_1 вимогу про виконання зобов'язань за кредитним договором № 002-130/2006 від 18 вересня 2006 року та за Договором поруки 54-2010 від 11 вересня 2009 року щодо сплати заборгованості за кредитним договором на користь ПАТ " Банк Кіпру" в сумі 73 996, 46 доларів США, з яких: 53 520, 00 доларів США - заборгованість щодо повернення позики, 16056, 00 доларів США - відсотки за весь час користування позикою та 4420, 46 доларів США - 3 % річних (т.1, а.с. 77-79).

Під час розгляду справи Банк збільшив свої вимоги і просив стягнути з ТОВ " Поверхность ТВ " та ОСОБА_1 солідарно на користь ПАТ " Банк Кіпру" заборгованість , яка на 19.09.2013 року становила:

- заборгованість за кредитом 2 149 855, 57 доларів США, із яких : прострочена заборгованість за кредитом 1699 973, 00 доларів США, залишок несплачених процентів - 449 882 , 57 доларів США, пеня (за період з 01.12.2012 року по 01.06.2013 року) - 207 693, 08 грн.;

та 18 588 196, 71 грн. із яких : 13 140 265,28 грн. прострочена заборгованість за кредитом, 5 137 071, 11 грн. залишок несплачених процентів; 310 860, 32 грн. пеня. (т.1, а.с.153- 154)

Статтею 629 ЦК України передбачено , що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

У зв'язку з тим , що ТОВ " Поверхность ТВ " неналежно виконував зобов'язання , що випливають з умов Кредитного договору і на вимогу позивача ОСОБА_1 , як поручитель не виконав свої зобов'язання за договором поруки, то суд обґрунтовано задовольнив вимоги позивача і стягнув солідарно з ТОВ " Поверхность ТВ " та ОСОБА_1 заборгованість за кредитним договором.

Доводи апеляційної скарги про припинення поруки , є необґрунтованими , оскільки судом першої інстанції ці обставини належним чином перевірялися і не знайшли свого підтвердження.

Задовольняючи позов суд правильно виходив з того, що з договору поруки вбачається , що її умовами , зокрема абз.2 п.5.2 Договору поруки , передбачено , що сторони дійшли згоди , що у разі внесення змін до Кредитного договору щодо зміни розміру процентів по кредиту ( в тому числі при їх збільшенні ) до цього договору зміни не вноситимуться , і розмір процентів ( у разі пред'явлення вимоги до Поручителя про погашення ним боргових зобов'язань Позичальника ) підтверджуватимуться відповідними угодами про внесення змін до Кредитного договору( т.1 а.с.74).

З огляду на те ,що вимога до поручителя пред'явлена в межах встановленого шестимісячного терміну, а тому посилання в апеляційній скарзі на те, що позивачем пропущений строк звернення до суду з вимогами до поручителя є необґрунтованими , оскільки в даному випадку діє загальний строк пред'явлення вимоги.

Посилання в апеляційній скарзі на те , що позивач невірно нарахував заборгованість за кредитним договором , не заслуговують на увагу , оскільки доказів в підтвердження наведеного суду не було надано.

Судом з'ясовані обставини , що мають значення для справи ,висновки суду відповідають вимогам закону та обставинам справи, а тому колегія суддів не вбачає підстав до задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду.

Керуючись ст. 303,304,307,308,315 ЦПК України , колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 відхилити, а рішення Печерського районного суду м. Києва від 05 листопада 2013 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 20 днів шляхом подання до цього суду касаційної скарги.

Головуючий

Судді: