Справа№328/4282/13-ц
У Х В А Л А

Іменем України

09 грудня 2013 року            м.
Токмак

Токмацький районний суд Запорізької
області в складі:

головуючого - судді Гавілей М.М.

при секретарі – Панченко В.М.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в залі суду в м. Токмак заяву
старшого державного виконавця відділу
державної виконавчої служби
Токмацького міськрайонного управління
юстиції у Запорізькій області ОСОБА_1
про встановлення способу та порядку
виконання виконавчого листа,-

В С Т А
Н О В И В:

До Токмацького районного суду з заявою
звернувся старший державний
виконавець відділу державної
виконавчої служби Токмацького
міськрайонного управління юстиції у
Запорізькій області ОСОБА_1 про
встановлення способу та порядку
виконання виконавчого листа №2-667 від
03.10.2012 року Токмацького районного суду
про стягнення солідарно з ОСОБА_2 та
ОСОБА_3 на користь ВАТ «Банк «Фінанси та
Кредит» суму заборгованості по
кредитному договору в розмірі 331500,58
грн., витрат на ІТЗ судового розгляду в
сумі 120,00 грн., державного мита в сумі
331,50 грн., а всього в сумі 331952,08 грн.,
шляхом звернення стягнення на цілу
частину квартири АДРЕСА_1. Заяву
мотивувала тим, що на виконанні в
відділі державної виконавчої служби
Токмацького міськрайонного управління
юстиції у Запорізькій області
знаходиться вищевказаний виконавчий
лист за №2-667 від 03.10.2012 року. 22.08.2013 року
винесено постанову про відкриття
виконавчого провадження з примусового
виконання даного виконавчого листа та
надано боржнику строк на самостійне
виконання до 28.08.2013 року. В ході
примусового виконання державним
виконавцем встановлено, що згідно
відповіді на запит КП БТІ «Абрис» за
боржником ОСОБА_2 зареєстрована ціла
частина квартира АДРЕСА_1, яка
знаходиться в іпотечній заставі АТ
«Банк «Фінанси та Кредит» відповідно
до іпотечного договору від 16.09.2008 року.
В квартирі мешкають неповнолітні діти
– ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_5,
ІНФОРМАЦІЯ_2. Орган опіки та піклування
виконавчого комітету Токмацької
міської ради відмовив у наданні
дозволу на реалізацію вказаної
квартири, в зв'язку з тим, що будуть
порушені житлові права дітей, тому
державний виконавець звернувся до суду
з даною заявою.

Державний виконавець у судовому
засіданні підтримав заявлені вимоги,
підтвердив обставини викладені у заяві
та просив суд заяву задовольнити.

Представник стягувача АТ «Банк
«Фінанси та Кредит» в судовому
засіданні підтримав заяву державного
виконавця.

Представник органу опіки та піклування
виконавчого комітету Токмацької
міської ради заперечував щодо
задоволення заявлених вимог державним
виконавцем, оскільки встановлення
такого способу та порядку виконання
рішення суду як звернення стягнення на
квартиру порушить права та інтереси
неповнолітніх дітей, які в ній
проживають.

Боржник в судове засідання не
з’явився, був належним чином
повідомлений про час та місце розгляду
справи.

Заслухавши думку учасників процесу,
дослідивши матеріалами справи, суд
приходить до висновку про відсутність
підстав для задоволення заяви,
виходячи з наступного.

Судом встановлено, що на виконанні у
відділі державної виконавчої служби
Токмацького міськрайонного управління
юстиції у Запорізькій області
знаходиться виконавчий лист за №2-667,
виданий Токмацьким районним судом від
03.10.2012 року про стягнення солідарно з
ОСОБА_2 та ОСОБА_3 на користь ВАТ «Банк
«Фінанси та Кредит» суму боргу в
розмірі 331500,58 грн., витрати на ІТЗ
розгляду справи в сумі 120,00 грн.,
державне мито в сумі 331,50 грн., а всього
стягнути 331952,08 грн.

У відповідності до ст.ст. 17, 19, 20, 25
Закону України «Про виконавче
провадження» 22.08.2013 року винесено
постанову про відкриття виконавчого
провадження з примусового виконання
вищевказаного виконавчого листа та
надано боржнику строк на самостійне
виконання до 28.08.2013 року.

Однак боржником ОСОБА_2 у вказаний
строк вимоги виконавчого листа не були
виконані.

Згідно відповіді на запит КП БТІ
«Абрис» від 28.08.2013 року за боржником -
ОСОБА_2 зареєстрована 1/1 (ціла ) частина
квартири АДРЕСА_1.

Згідно довідки ПП «Токмак-Центр» від
15.10.2013 року в квартирі за адресою: м.
Токмак, вул. Революційна, 18/55,
зареєстровані та проживають
неповнолітні діти: ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1
та ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_2.

Відповідно до ч.4 ст. 12 Закону України
«Про основи соціального захисту
бездомних громадян і безпритульних
дітей» для здійснення будь-яких
правочинів стосовно нерухомого майна,
право власності на яке або право
користуванні яким мають діти,
необхідна попередня згода органів
опіки та піклування.

У зв'язку з цим ВДВС Токмацького МРУЮ
на адресу органу опіки та піклування
виконавчого комітету Токмацької
міської ради було направлено лист
стосовно надання дозволу на реалізацію
квартири за адресою: м. Токмак, вул.
Революційна, 18/55, яка належить боржнику
ОСОБА_2

Згідно відповіді на вищевказаний лист
від 29.10.2013 року орган опіки та
піклування виконавчого комітету
Токмацької міської ради заперечує
проти реалізації вказаної квартири, в
зв'язку з тим, що будуть порушені
житлові та майнові права дітей.

Відповідно п.4.5.9 до Інструкції з
організації примусового виконання
рішень, зареєстрованої в Міністерстві
юстиції України 02.04.2012 року № 489/20802 у
разі передачі на реалізацію нерухомого
майна, право власності на яке або право
користування яким мають неповнолітні,
необхідний попередній дозвіл органів
опіки та піклування, що додається
відповідно до закону. Якщо такий дозвіл
не надано, державний виконавець
звертається до суду із заявою про
встановлення або зміну способу і
порядку виконання.

Якщо судом не встановлено (змінено)
спосіб і порядок виконання, державний
виконавець продовжує виконання
рішення за рахунок іншого майна
боржника, а в разі відсутності такого
майна повертає виконавчий документ
стягувачу з підстави, передбаченої
пунктом 2 частини 1 статті 47 Закону
України «Про виконавче провадження».

Закон України «Про виконавче
провадження» зобов'язує державного
виконавця вживати заходи примусового
виконання при невиконанні боржником
виконавчих документів добровільно.
Згідно статті 54 Закону, заходами
примусового виконання є звернення
стягнення на майно боржника.

Частиною 4 статті 177 СК України
визначено, що дозвіл на вчинення
правочинів щодо нерухомого майна
дитини надається органом опіки та
піклування після перевірки, що
проводиться протягом одного місяця, і
лише в разі гарантування збереження
права дитини на житло.

Відповідно до частини 10 названої
статті СК України порядок провадження
органами опіки та піклування
визначеної законом діяльності,
пов'язаної із захистом майнових прав
дитини, встановлюється Кабінетом
Міністрів України.

Такий Порядок затверджено постановою
Кабінету Міністрів України від 24
вересня 2008 року № 866.

Згідно пункту 67 Порядку провадження
органами опіки та піклування
визначеної законом діяльності,
пов'язаної із захистом майнових прав
дитини дозвіл на вчинення правочинів
щодо нерухомого майна, право власності
на яке або право користування яким має
дитина надається районною, районною у
мм. Києві та Севастополі
держадміністрацією, виконавчим
органом міської, районної в місті ради
за поданням служби у справах дітей
після проведення зазначеною службою
перевірки документів за місцем
знаходження майна протягом одного
місяця з дня надходження заяви на
вчинення правочинів щодо нерухомого
майна дитини лише у разі гарантування
збереження її права на житло і
оформляється рішенням, витяг з якого
видається заявникам службою у справах
дітей.

Закон України «Про охорону дитинства»
визначає охорону дитинства в Україні
як стратегічний загальнонаціональний
пріоритет і з метою забезпечення
реалізації прав дитини на життя,
охорону здоров'я, освіту, соціальний
захист та всебічний розвиток
встановлює основні засади державної
політики у цій сфері.

Відповідно до статті 18 вказаного
Закону держава забезпечує право дитини
на проживання в таких
санітарно-гігієнічних та побутових
умовах, що не завдають шкоди її
фізичному та розумовому розвитку. Діти
- члени сім'ї наймача або власника
жилого приміщення мають право
користуватися займаним приміщенням
нарівні з власником або наймачем.
Органи опіки та піклування зобов'язані
здійснювати контроль за додержанням
батьками або особами, які їх замінюють,
майнових та житлових прав дітей при
відчуженні жилих приміщень та купівлі
нового житла.

Відповідно до ст. 373 ЦПК України за
наявності обставин, що утруднюють
виконання рішення (хвороба боржника
або членів його сім'ї, відсутність
присудженого майна в натурі, стихійне
лихо тощо), за заявою державного
виконавця або за заявою сторони суд,
який видав виконавчий документ, у
десятиденний строк розглядає питання
про відстрочку або розстрочку
виконання, зміну чи встановлення
способу і порядку виконання рішення в
судовому засіданні з викликом сторін і
у виняткових випадках може відстрочити
або розстрочити виконання, змінити чи
встановити спосіб і порядок виконання
рішення.

Наявність зареєстрованих
неповнолітніх дітей у квартирі, що є
предметом іпотеки та відсутність
дозволу органу опіки та піклування
виконавчого комітету Токмацької
міської ради на реалізацію квартири за
адресою: м. Токмак, вул. Революційна, 18/55,
не є підставою для встановлення іншого
порядку та способу виконання
виконавчого листа в розумінні ст.373 ЦПК
України, реалізація вказаної квартири
призведе до звуження обсягу існуючих
житлових прав і порушення охоронюваних
законом інтересів дітей.

Відповідно до роз'яснень, викладених у
абзаці 2 п.45 постанови №5 Пленуму Вищого
спеціалізованого суду України з
розгляду цивільних і кримінальних
справ від 30.03.2012 р. «Про практику
застосування судами законодавства при
вирішенні спорів, що виникають із
кредитних правовідносин» у разі якщо
за судовим рішенням із відповідача
стягнуто кредитну заборгованість, то в
порядку статті 373 ЦПК України суд не
може змінити спосіб виконання такого
рішення на звернення стягнення на
предмет іпотеки, оскільки виконання
рішення суду про стягнення
заборгованості відповідно до Закону
України від 21 квітня 1999 року № 606-XIV «Про
виконавче провадження» має
виконуватись за рахунок усього майна,
що належить боржнику.

Крім того, встановлення
порядку та способу виконання
виконавчого листа шляхом реалізації
предмету іпотеки фактично призведе до
зміни рішення суду.

Тому, в суду є всі підстави для відмови
в задоволенні заяви старшого
державного виконавця відділу
державної виконавчої служби
Токмацького міськрайонного управління
юстиції у Запорізькій області ОСОБА_1
про встановлення способу та порядку
виконання виконавчого листа.

На підставі наведеного, керуючись п. 4.5.9
Інструкції з організації примусового
виконання рішень, зареєстрованої в
Міністерстві юстиції України 02.04.2012
року № 489/20802, ст.ст. 5, 6, 11, 36 Закону
України «Про виконавче провадження»,
ст. 18 Закону України «Про охорону
дитинства», ст. 12 Закону України «Про
основи соціального захисту бездомних
громадян і безпритульних дітей», ст. 177
СК України, ст.ст. 208-210, 373 ЦПК України,
суд, -

У Х В А Л И В:

У задоволенні заяви старшого
державного виконавця відділу
державної виконавчої служби
Токмацького міськрайонного управління
юстиції у Запорізькій області ОСОБА_1
про встановлення способу та порядку
виконання виконавчого листа, -
відмовити.

Ухвалу може бути оскаржено протягом
п'яти днів з дня її проголошення до
апеляційного суду Запорізької області
через Токмацький районний суд
Запорізької області. У разі якщо ухвалу
було постановлено без участі особи, яка
її оскаржує, апеляційна скарга
подається протягом п'яти днів з дня
отримання копії ухвали.

Суддя /підпис/

З ОРИГІНАЛОМ ЗГІДНО

Суддя