Справа №2/489/1175/13
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 грудня 2013 р.
Ленінський районний суд м.
Миколаєва в складі: головуючого - судді
Губницкого Д.Г., при секретарі
Наумкіній І.М.. розглянувши у
відкритому судовому засіданні в м.
Миколаєві цивільну справу за позовом
ОСОБА_1 до публічного акціонерного
товариства «Омега Банк», товариства з
обмеженою відповідальністю
«Факторингова компанія «Вектор Плюс»
(далі - ТОВ «ФК «Вектор Плюс»),
товариства з обмеженою
відповідальністю «Кредитні
ініціативи» (далі - ТОВ «Кредитні
ініціативи»), третя особа без
самостійних вимог - приватний нотаріус
Київського міського нотаріального
округу ОСОБА_2, про визнання
виконавчого напису таким, що не
підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

У березні 2013 р. ОСОБА_1 пред'явила до
суду даний позов, яким просила визнати
таким, що не підлягає виконанню
виконавчий напис, вчинений приватним
нотаріусом 01 липня 2010 р. за р. №4348, про
звернення стягнення на належну їй
квартиру АДРЕСА_1 в рахунок погашення
заборгованості за кредитним договором
від 03 травня 2007 р. перед АКБ «ТАС -
Комерцбанк» в розмірі 45889,27 доларів США
(з яких заборгованість за кредитом 35966
доларів США, заборгованість за
процентами 9923,27 доларів США,), пені в
сумі 71585,72 грн., 3500 грн. плати нотаріусу
за вчинення даного виконавчого напису.

Позов обґрунтований тим, що вказана
заборгованість не є безспірною, так як
документально спростовується довідкою
відповідача від 08 серпня 2007 р., а
нотаріус не перевірив правильність
розрахунку кредитної заборгованості
та настання кінцевого строку виконання
зобов'язань.

Ухвалою суду від 19 квітня 2013 р. до
участі в справі залучено в якості
співвідповідача ТОВ «ФК «Вектор Плюс»
(а.с.32).

Ухвалою суду від 09 вересня 2013 р. до
участі в справі в якості
співвідповідача залучено ТОВ
«Кредитні ініціативи» (а.с.107).

В судове засідання позивачка не
з'явилася, її представник надала заяву
про розгляд справи без її участі та
підтримку позову.

Представник ТОВ «Кредитні ініціативи»
надав суду письмові заперечення проти
позову та заяву з проханням у
задоволенні позову відмовити,
розглянути справу без його участі.

Представники ПАТ «Омега Банк» та ТОВ
«ФК «Вектор Плюс» в судове засідання не
з'явилися, про час та місце розгляду
справи повідомлялися.

Третя особа - приватний нотаріус в
судове засіданн6я не з'явився, надав
письмові заперечення проти позову.ю

Суд, дослідивши письмові докази у
справі встановив наступні обставини.

Згідно копії кредитного договору від 03
травня 2007 р. № 1401/0507/88-014 (далі -
кредитний договір) акціонерний
комерційний банк «ТАС - Комерцбанк»
(далі - АКБ «ТАС - Комерцбанк») та ОСОБА_1
дійшли згоди про надання їй кредиту у
розмірі 40000 доларів США на строк з 03
травня 2007 по 03 травня 2017 р. на споживчі
цілі під зобов'язання позичальника
оплатити 14% річних за користування
кредитом, погашати кредит та проценти
щомісячними платежами. У відповідності
до п. 8.1. цього договору за порушення
строків погашення заборгованості за
кредитом та/або сплати процентів за
користування кредитом, позичальник
сплачує пеню за кожен день
прострочення в розмірі подвійної
облікової ставки НБУ від суми
простроченої заборгованості.

У відповідності до п. 3.8. кредитного
договору, сторони домовилися без
укладання будь-якої додаткової угоди
до нього, встановити наступний порядок
змін умов договору з відповідною
зміною зобов'язань позичальника щодо
строку виконання ним зобов'язань за
договором та відповідних прав банку
вимагати від позичальника виконання
зобов'язань при настанні таких
обставин, зокрема: якщо позичальник
порушує строки платежів процентів за
користування кредитом (п.п. 3.3.), та/або
невиконанні позичальником зобов'язань
надавати банку документи, що мають
значення для оцінки фінансового стану
позичальника (п.п.5.1.7.), невиконання
обв'язку без письмової згоди банку не
укладати договорів по одержанню нових
позик і кредитів, а також не укладати
договорів щодо розпорядження будь-яким
рухомим та/або нерухомим майном
(п.п.5.1.11.). При настанні зазначених
обставин, строк виконання
позичальником своїх зобов'язань
(повернення кредиту, сплата процентів
за користування ним) за взаємною згодою
сторін, вважається таким, що настав на
десятий календарний день з дня
направлення банком позичальнику
повідомлення про зміну умов цього
договору. Сторони досягли згоди, що
датою з якої починається відлік
зазначеного вище 10 денного строку,
вважається дата зазначена на
квитанції, яка надається банку
відділенням зв'язку при відправленні
листа з повідомленням про вручення. У
випадку не виконання позичальником
своїх зобов'язань по поверненню
кредиту, сплати процентів за
користування ним, в строки, змінені за
згодою сторін цим пунктом кредитного
договору, банк має право вимагати
виконання таких зобов'язань у порядку,
передбаченому п. 3.10. кредитного
договору.

Відповідно до п.п. 3.9 кредитного
договору, при порушенні умов щодо
страхування предмету іпотеки (п.п. 5.1.9.),
та/або у випадках, в яких чинним
законодавством України (у т.ч. Законом
України «Про іпотеку») передбачено
право дострокової вимоги виконання
зобов'язань, забезпечених іпотекою,
та/або якщо позичальник порушує строки
платежів щомісячної заборгованості за
кредитом (п.п.3.1.), банк має право
вимагати дострокового повернення
кредиту та сплати процентів, а
позичальник зобов'язаний виконати
зазначені зобов'язання в порядку,
передбаченому цим пунктом. Вимога про
дострокове повернення кредиту та
сплату процентів за користування ним
направляється позичальнику в порядку,
передбаченому п.п. 3.10. кредитного
договору.

Підпунктом 3.10. кредитного договору
передбачено, що вимога про виконання
порушеного зобов'язання направляється
банком позичальнику у письмовому
вигляді і підлягає виконанню у повному
обсязі протягом 30 календарних днів з
моменту її надсилання за адресою
позичальника, зазначеною в реквізитах
цього договору. Датою, з якої
починається відлік зазначеного 30
денного строку, вважається дата,
зазначена на квитанції, яка надається
банку відділенням зв'язку при
направлення листа з повідомленням про
вручення (а.с.74-77).

Для забезпечення виконання зобов'язань
за кредитним договором від 03 травня 2007
р. № 1401/0507/88-014, ОСОБА_1 за нотаріально
посвідченим договором від 03 травня 2007
р., р. №479, передала в іпотеку АКБ
«ТАС-Комерцбанк» належну їй квартиру
АДРЕСА_1 за ціною 289870 грн., за рахунок
якої в разі невиконання іпотекодавцем
умов кредитного договору або
іпотечного договору та звернення
стягнення на предмет іпотеки
відшкодувати іпотекодавцю усі витрати
пов'язані зі зверненням стягнення на
предмет іпотеки, в тому числі з
вчинення іпотечного напису, його
реалізацією та вартість послуг
незалежного експерта - суб'єкта
оціночної діяльності (п.10.3.).

Згідно п. 11 іпотечного договору
іпотекодержатель має право звернути
стягнення на предмет іпотеки в разі
якщо на день визначений кредитним
договором, іпотекодавець не поверне
іпотекодержателю суму кредиту,
проценти за користування кредитом,
пеню, іншу заборгованість, платежі та
санкції, що передбачені та/або
випливають з кредитного договору, а
також і інших випадках, передбачених
кредитним і іпотечним договором, в тому
числі у випадку одноразового
прострочення кредитного договору (як
основного боргу, так і процентів за
ним). При настанні зазначених у абз. 1 п.
11 іпотечного договору випадків,
іпотекодержатель надсилає
іпотекодавцю письмову вимогу про
усунення порушення основного
зобов'язання, тобто кредитного
договору, та зобов'язань передбачених
іпотечним договором, у не менш ніж 30
денний строк та попередження про
звернення стягнення на предмет іпотеки
в разі невиконання цієї вимоги. Якщо
протягом встановленого строку вимога
іпотекодержателя залишиться без
задоволення, іпотекодержатель вправі
розпочати звернення стягнення на
предмет іпотеки.

Підпунктами до п. 12 іпотечного
договору, передбачені способи
звернення стягнення на предмет
іпотеки. Зокрема, п.п.12.2. іпотечного
договору встановлено, що звернення
стягнення може відбуватися у
безспірному порядку на підставі
виконавчого напису нотаріуса. Для
отримання виконавчого напису
нотаріуса іпотекодержатель подає
нотаріусу документи, що підтверджують
безспірність заборгованості
іпотекодавця за кредитним договором, а
саме: заяву про невиконання
іпотекодавцем умов кредитного
договору, розрахунок заборгованості,
свій примірник договору. Виконавчий
напис вчиняється на примірнику даного
договору, який після нотаріального
посвідчення буд видано
іпотекодержателю. Вчинений нотаріусом
виконавчий напис можу бути оскаржено
виключно у судовому порядку (а.с.78).

Іпотечний договір зареєстровано у
державному реєстрі іпотек 01 липня 2010 р.
(а.с.79).

Із матеріалів справи вбачається, що
правонаступником АКБ «ТАС -
Комерцбанк» є відкрите акціонерне
товариство (далі - ВАТ) «Сведбанк»,
правонаступником якого є публічне
акціонерне товариство «Сведбанк» на
підставі рішення позачергових
загальних зборів акціонерів від 30
квітня 2009 р. Згідно рішення річних
загальних зборів акціонерів від 29
квітня 2013 р. про зміну найменування, ПАТ
«Сведбанк»м" має назву публічне
акціонерне товариство (далі - ПАТ)
«Омега Банк» (а.с.114).

18 серпня 2008 р. ОСОБА_1 на руки отримала
листа ВАТ «Сведбанк» від 13 серпня 2008 р.
за №2297 про зміну, у зв'язку з утворенням
простроченої заборгованості за
кредитним договором, на підставі п. 3.8 і
3.9 кредитного договору строку
повернення кредиту, процентів за
користування ним, комісій. Строк
виконання зобов'язань вважається
таким, що настав на 10 день з дня
направлення банком даного листа.
Прострочена заборгованість становить
1816,16 доларів США, поточна
заборгованість 35169,64 долара США (а.с. 81)

Доказів на підтвердження письмових
пояснень представник позивача про те,
що підпис про отримання в листі ВАТ
«Сведбанк» від 13 серпня 2008 р. вчинений
не ОСОБА_1 суду не надано. Втім, суд
звертає увагу, що змінений строк
виконання зобов'язання відповідно до
даного листа та п. 3.8. кредитного
договору починає відлік з дати
зазначеної на квитанції, яка надається
банку відділенням зв'язку при
відправленні листа з повідомленням про
вручення, чого в даному випадку не було.

28 листопаду 2008 р. за №3217 ВАТ «Сведбанк»
оформив іпотечну вимогу, в якій
повторно повідомив ОСОБА_1 про зміну
строку виконання нею зобов'язань за
кредитним договором на підставі п. 3.8.
договору в повному обсязі на 10 день з
дня направлення цього повідомлення,
відлік якого обраховується з дати
зазначеної на квитанції, яка надається
відділенням зв'язку при відправленні
або з дати особистого отримання у
відділені банку (а.с.82). В цьому
повідомленні зазначено розмір боргу за
кредитом - 35966 доларів США, за
несплаченими процентами за
користування кредитом - 1957,71 доларів
США, пеня за несвоєчасне виконання
грошового зобов'язання - 923,69 доларів
США, усього 38847,40 доларів США. Також
зазначена вимога усунення порушень
кредитного договору та про сплату у 30
денний строк з дня отримання цього
листа заборгованості у повному обсязі.
В разі невиконання цієї вимоги, банк
розпочне процедуру звернення
стягнення на предмет іпотеки, у т.ч.
шляхом вчинення виконавчого напису
(а.с.82).

Відповідно до реєстру рекомендованих
поштових відправлень та повідомлення
про вручення, іпотечну вимогу було
здано на пошту 05 лютого 2009 р., а ОСОБА_1
отримала її за місцем свого проживання
07 лютого 2009 р. (а.с.82 зворот, 83).

Доводи представника позивача,
викладені ним у письмових поясненнях
про неотримання ОСОБА_1 цієї вимоги,
суд, у зв'язку із недоведеністю, до
уваги не приймає.

30 червня 2010 р. за №823/290 представник ПАТ
«Сведбанк» звернувся до приватного
нотаріуса Київського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 із заявою
про вчинення виконавчого напису на
іпотечному договорі від 03 травня 2007 р.
р. № 479, про звернення стягнення на
предмет іпотеки - кв. АДРЕСА_1 в м.
Миколаєві, належної іпотекодавцю
ОСОБА_1 у зв'язку з невиконанням нею
обов'язку у строк встановлений листом
ВАТ «Сведбанк» від 13 серпня 2008 р. №2297,
тобто з 28 серпня 2008 р., повністю
погасити кредит. Заборгованість ОСОБА_1
згідно заяви визначена станом на 23
червня 2010 р. в таких розмірах:
заборгованість за кредитом 35966 доларів
США, заборгованість по процентам 9923,27
доларів США, пеня за несвоєчасне
погашення кредиту та процентів за
користування ним - 71585,72 грн. (нарахована
згідно п. 8.1. кредитного договору за
період з 23 червня 2009 р. по 22 червня 2010 р.)

01 липня 2010 р. приватний нотаріус
Київського міського нотаріального
округу ОСОБА_2 вчинив виконавчий напис
р. №4348, запропонувавши звернути
стягнення на кв. АДРЕСА_1 в м. Миколаєві
на підставі іпотечного договору,
посвідченому 03 травня 2007 р. приватним
нотаріусом Миколаївського міського
нотаріального округу ОСОБА_3 за р. №479
(яким забезпечуються виконання
зобов'язань за кредитним договором
№1401/0597/88-014 від 03 травня 2007 р.), строк
платежу за яким настав 28 серпня 2008 р.,
задовольнивши вимоги ПАТ «Сведбанк» на
суму 45889,27 доларів США (з яких
заборгованість за кредитом 35966 доларів
США, заборгованість за процентами 9923,27
доларів США,), пені в сумі 71585,72 грн, 3500
грн. плати нотаріусу за вчинення даного
виконавчого напису

У відповідності до вимог ст. 35 Закону
України «Про іпотеку» у разі порушення
основного зобов'язання та/або умов
іпотечного договору іпотекодержатель
надсилає іпотекодавцю та боржнику,
якщо він є відмінним від іпотекодавця,
письмову вимогу про усунення
порушення. В цьому документі
зазначається стислий зміст порушених
зобов'язань, вимога про виконання
порушеного зобов'язання у не менш ніж
тридцятиденний строк та попередження
про звернення стягнення на предмет
іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.
Якщо протягом встановленого строку
вимога іпотекодержателя залишається
без задоволення, іпотекодержатель
вправі розпочати звернення стягнення
на предмет іпотеки відповідно до цього
Закону.

Згідно зі ст. 87 Закону України «Про
нотаріат» для стягнення грошових сум
або витребування від боржника майна
нотаріуси вчиняють виконавчі написи на
документах, що встановлюють
заборгованість. Перелік документів, за
якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів,
встановлюється Кабінетом Міністрів
України.

Відповідно до п.1 Переліку документів,
затвердженого постановою Кабінету
Міністрів України від 29 червня 1999 р.
№1172, за якими стягнення заборгованості
провадиться у безспірному порядку на
підставі виконавчих написів
нотаріусів, для одержання виконавчого
напису подаються: а) оригінал
нотаріально посвідченої угоди, що
передбачає сплату грошових сум,
передачу або повернення майна, а також
право звернення стягнення на
заставлене майно; б) документи, що
підтверджують безспірність
заборгованості боржника та
встановлюють прострочення виконання
зобов'язання.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про
нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі
написи, якщо подані документи
підтверджують безспірність
заборгованості або іншої
відповідальності боржника перед
стягувачем та за умови що з дня
виникнення права вимоги минуло не
більше трьох років, а у відносинах між
підприємствами, установами та
організаціями - не більше одного року.
Якщо для вимоги, за якою видається
виконавчий напис, законом встановлено
інший строк давності, виконавчий напис
видається у межах цього строку.

Згідно з п. 283 Інструкції про порядок
вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України, затвердженої наказом
Міністерства юстиції України № 20/5 від 3
березня 2004 р., вчинення виконавчого
напису в разі порушення основного
зобов'язання та (або) умов іпотечного
договору здійснюється нотаріусом
після спливу тридцяти днів з моменту
одержання іпотекодавцем та боржником,
якщо він є відмінним від іпотекодавця,
письмової вимоги про усунення
порушень.

Виконавчий напис на іпотечному
договорі, що передбачає задоволення
вимоги іпотекодержателя за основним
зобов'язанням, включаючи сплату
процентів, неустойки, основної суми
боргу та будь-якого збільшення цієї
суми, яке було прямо передбачене
умовами основного зобов'язання,
вчиняється нотаріусом за умови подання
іпотекодержателем документів,
достатніх для встановлення
безспірності заборгованості та
прострочення виконання зобов'язання.

Згідно з п. 287 Інструкції виконавчий
напис має містити: дату (рік, місяць,
число) вчинення, нотаріальну контору
(нотаріальний округ), прізвище, ім'я, по
батькові нотаріуса, який вчиняє
виконавчий напис; найменування та
адресу стягувача; найменування та
адресу боржника, дату й місце його
народження, місце роботи (для фізичних
осіб), номери рахунків у банках,
кредитних установах (для юридичних
осіб); строк, за який провадиться
стягнення; суми, що підлягають
стягненню, або предмети, які підлягають
витребуванню, у тому числі пеня, штраф,
проценти, якщо такі належать до
стягнення; розмір плати, сума
державного мита, сплачуваного
стягувачем, або мита, яке підлягає
стягненню з боржника; зазначення
статті Закону України «Про нотаріат»
та пункту Переліку документів, на
підставі яких вчинено виконавчий
напис; номер, під яким виконавчий напис
зареєстровано в реєстрі для реєстрації
нотаріальних дій; підпис нотаріуса,
який вчинив виконавчий напис, печатку.

В оспорюваному виконавчому написі не
зазначено період нарахування
заборгованості, що свідчить про
відсутність безспірності вимог щодо
стягнення як основної суми боргу та
відсотків, так і штрафних санкцій
(Ухвала ВССУ від 02 жовтня 2013 р.
№6-31033св13.

Строк виконання зобов'язання нотаріус
зазначив на підставі заяви стягувача
на посиланням на листа ВАТ «Сведбанк»
від 13 серпня 2008 р. №2297, не звернувши
увагу на те, що строк виконання
позичальником зобов'язань у повному
обсязі був повторно визначений банком
по закінченню 10 денного строку
направлення (05 лютого 2009 р.) поштою
іпотечної вимоги від 28 листопаду 2008 р.,
тобто 15 лютого 2009 р.

При вчиненні нотаріального напису банк
в суму заборгованості включив
збільшене, у порівнянні з зазначеною в
іпотечній вимозі від 28 листопаду 2008 р.,
нарахування заборгованості станом на 23
червня 2010 р., вимога щодо погашення яких
банком до відповідача не пред'являлась,
а нотаріус не перевірив надані банком
відомості відповідно до п. 283
Інструкції про порядок вчинення
нотаріальних дій нотаріусами України
та не встановив безспірність
заборгованості (Ухвал ВССУ від 09 жовтня
2013 р. №6-29437св12, від 25 вересня 2013 р.
№6-16795св13).

Отже, виконавчий напис від 01 липня 2010 р.,
вчинений приватним нотаріусом
Київського міського нотаріального
округу ОСОБА_2 за р. № 4348, не є
безспірним, тому його слід визнати
таким, що не підлягає виконанню.

Згідно договору факторингу №15 від 28
листопаду 2012 р. ПАТ «Сведбанк»
відступило товариству з обмеженою
відповідальністю «Факторингова
компанія «Вектор Плюс» право вимоги до
ОСОБА_1 за кредитним договором від 03
травня 2007 р. № 1401/0507/88-014 та договором
забезпечення до нього

На підставі договору факторингу від 28
листопаду 2012 р. товариство з обмеженою
відповідальністю «Факторингова
компанія «Вектор Плюс» відступило ТОВ
«Кредитні ініціативи» право вимоги до
ОСОБА_1 за кредитним договором від 03
травня 2007 р. № 1401/0507/88-014 та договором
забезпечення до нього (а.с. 128-140).

Отже, позовні вимоги до відповідачів,
кожен з яких мав право вимоги до ОСОБА_1
за кредитним договором від 03 травня 2007
р. № 1401/0507/88-014 та договором
забезпечення - іпотеки до нього, слід
задовольнити в повному обсязі.

На підставі ст. 88 ЦПК України з
відповідачів в рівних частках слід
стягнути судовий збір по 38,23 грн. на
користь ОСОБА_1

Керуючись ст. 212-215 ЦПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає
виконанню, виконавчий напис від 01
липня 2010 р. за реєстровим №4348, вчинений
приватним нотаріусом Київського
міського нотаріального округу ОСОБА_2
на іпотечному договорі без номеру,
укладеному між акціонерним
комерційний банком «ТАС - Комерц банк»,
та ОСОБА_1, посвідченому 03 травня 2007 р.
приватним нотаріусом Миколаївського
міського нотаріального округу ОСОБА_3
за реєстровим №479, про звернення
стягнення на квартиру АДРЕСА_1 для
задоволення вимог публічного
акціонерного товариства «Сведбанк»,
яке є правонаступником акціонерного
комерційного банку «ТАС - Комерц банк»,
в розмірі 45889,27 доларів США, 71585,72 грн.
пені і 3500 грн. плати за вчинення
виконавчого напису.

Стягнути на користь ОСОБА_1 з
публічного акціонерного товариства
«Омега банк», товариства з обмеженою
відповідальністю «Факторингова
компанія «Вектор Плюс», товариства з
обмеженою відповідальністю «Кредитні
ініціативи» по 38,23 грн. з кожного.

Рішення може бути оскаржено до
апеляційного суду Миколаївської
області шляхом подання апеляційної
скарги через Ленінський районний суд м.
Миколаєва протягом 10 днів з дня його
проголошення, а особами, які брали
участь у справі, але не були присутні у
судовому засіданні під час
проголошення судового рішення - в тому
ж порядку і в той самий строк, який
обраховується з дня отримання копії
цього рішення.

Суддя
Д.Г. Губницький