Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24.04.2012 Справа №2-9171/11

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючого - судді Дуди О.О.

з участю секретаря Сагайдак М.Б.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до приватного нотаріусу Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, товариства з обмеженою відповідальністю "Кредекс Фінанс", третя особа відділ державної виконавчої служби Тернопільського міського нотаріального округу про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає до виконання,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду із вказаним позовом, в якому просить визнати таким, що не підлягає до виконання виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, зареєстрований в реєстрі за №2391, яким запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно двокімнатну квартиру №47, що знаходиться в м. Тернополі по вул. М. Вербицького, 1, що належить ОСОБА_1 на праві приватної власності та була передана в іпотеку в забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором №А030007 від 15.08.2006 року, посилаючись на те, що вказаний виконавчий напис вчинено з порушеннями вимог чинного законодавства, зокрема не направлено позивачу письмову вимогу про усунення порушень згідно інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, заборгованість за кредитним договором не є безспірною, оскільки позивачем здійснюються оплати на погашення заборгованості за кредитним договором.

В судовому засіданні позивач та його представник позов підтримали з підстав, викладених у позовній заяві, просять задовольнити.

Представник відповідача ТОВ "Кредекс Фінанс" у судовому засіданні проти задоволення позову заперечив та вказав, що доводи позивача є безпідставними та спростовуються матеріалами справи, тому у задоволенні позову просить відмовити. Зокрема, 21.03.2011 року ТОВ "Кредекс Фінанс" направлено ОСОБА_1 вимогу про погашення вказаної заборгованості, а оплати на погашення заборгованості за кредитним договором здійснювались вже після вчинення виконавчого напису.

Відповідач приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 у судове засідання не з'явилась, хоча повідомлялась судом про час та місце розгляду справи.

Представник третьої особи у судовому засіданні представлено суду матеріали виконавчого провадження по виконанню ухвали Тернопільського міськрайонного суду від 11.06.2007 року по справі позовом ВАТ "Кредобанк" в особі Тернопільської філії ВАТ "Кредобанк" до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором.

Судом встановлено наступні обставини.

15.08.2006 року між ОСОБА_1 та ВАТ "Кредобанк" укладено кредитний договір №А030007, згідно якого ОСОБА_1 отримав кошти в сумі 46000дол. США на строк до 31.07.2026 року зі сплатою 15,5% річних.

Також, 15.08.2006 року, з метою забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором, між ОСОБА_1 (Іпотекодавцем) та ВАТ "Кредобанк" (Іпотекодержателем) було укладено договір іпотеки, предметом якого є нерухоме майно: двокімнатна квартира №47, що знаходиться в м. Тернополі по вул. М. Вербицького, 1, яка належить Іпотекодавцю на підставі договору купівлі-продажу квартири, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу 15.08.2006 року за реєстром №2600.

Ухвалою Тернопільського міськрайонного суду від 11.06.2007 року по справі за позовом ВАТ "Кредобанк" в особі Тернопільської філії ВАТ "Кредобанк" до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором закрито провадження по справі у зв'язку із укладенням мирової угоди та затверджено умови мирової угоди згідно якої сторони дійшли взаємної домовленості щодо порядків та строків погашення ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором №А030007 від 15.08.2006 року.

В подальшому, у зв'язку із невиконанням умов мирової угоди зі сторони ОСОБА_3, 17.09.2009 року другим відділом ДВС Тернопільського міського управління юстиції відкрито виконавче провадження з накладенням арешту на майно боржника.

Постановою другого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції від 21.03.2011 року вказаний виконавчий документ повернуто стягувачу ВАТ "Кредобанк" на підставі п.4 ч.1 ст.47 Закону України "Про виконавче провадження".

Крім цього, відповідно до укладених між ПАТ "Кредобанк" (правонаступником ВАТ "Кредобанк") та ТОВ "Кредекс Фінанс" договору про відступлення права вимоги від 06.10.2010 року та договору про відступлення права за іпотечним договором від 23.05.2011 року, останнє набуло право вимоги заборгованості з усіма забезпеченнями за кредитним договором №А030007 від 15.08.2006 року, укладеним між ОСОБА_1 та ВАТ "Кредобанк".

Відповідно до розрахунку, станом на 01.10.2010 року заборгованість за кредитним договором №А030007 від 15.08.2006 року складає 345541,46грн., в тому числі 325838,36грн. тіло кредиту, 16703,10грн. несплачені проценти.

21.03.2011 року ТОВ "Кредекс Фінанс" направлено ОСОБА_1 вимогу про погашення вказаної заборгованості.

Вимогу отримано 30.03.2011 року, що стверджується повідомленням з відміткою УДДПЗ "Укрпошта" та листом УДДПЗ "Укрпошта" №07-26-217 від 27.03.2012 року.

20.09.2011 року виконавчим написом приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, зареєстрованим в реєстрі за №2391 запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно двокімнатну квартиру №47, що знаходиться в м. Тернополі по вул. М. Вербицького, 1., яка належить ОСОБА_1 на праві приватної власності, яка передана в іпотеку в забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором №А030007 від 15.08.2006 року. За рахунок коштів, отриманих від реалізації квартири запропоновано задовольнити вимоги ТОВ "Кредекс Фінанс" до ОСОБА_1, що станом на 06.09.2011 року становить 325838,36грн. заборгованість зі сплати тіла кредиту, 16703,10грн. заборгованість зі сплати відсотків, а також 2400грн. витрат ТОВ "Кредекс Фінанс", пов'язаних зі вчиненням виконавчого напису. Строк, за який проводиться стягнення заборгованості з 01.11.2008 року по 30.09.2010 року.

На даний час виконавчий напис перебуває на виконанні у другому відділі ДВС Тернопільського міського управління юстиції.

Заслухавши пояснення, дослідивши та оцінивши докази у справі, суд вважає, що позов до задоволення не підлягає з наступних підстав.

Згідно ч.3 ст.10 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Частиною першою ст.12 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст. 33 ЗУ «Про іпотеку» У разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно ч.1 ст.88 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно до ст.ст.88, 89 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред'явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Згідно п.п.283, 284 р.32 інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 3 березня 2004 р. N 20/5 для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Вчинення виконавчого напису за заявою одного з іпотекодержателів здійснюється нотаріусом після спливу десяти днів з дня одержання іншими іпотекодержателями письмового повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки. У разі отримання письмової заяви від попереднього іпотекодержателя, який має вищий пріоритет, про припинення звернення стягнення на предмет іпотеки виконавчий напис нотаріусом не вчиняється. Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання. Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Аналізуючи вищенаведені норми та докази по справі, суд приходить до переконання, що оспорюваний виконавчий напис вчинено відповідно до вимог чинного законодавства та про відсутність підстав для визнання його таким, що не підлягає до виконання.

При цьому суд критично оцінює доводи позивача про те, що йому не було направлено письмову вимогу про усунення порушень та ним сплачувалась заборгованість за кредитом, яка не врахована при вчиненні виконавчого напису, оскільки такі спростовуються матеріалами справи.

Так, 21.03.2011 року ТОВ "Кредекс Фінанс" направлено ОСОБА_1 вимогу про погашення вказаної заборгованості, де, зокрема, його попереджено про звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі виконавчого напису нотаріуса у разі несплати заборгованості за кредитним договором, яка отримана 30.03.2011 року.

Щодо часткової оплати заборгованості за кредитним договором, то 22.07.2011 року та 23.08.2011 року ОСОБА_3 було сплачено ТОВ "Кредекс Фінанс" кошти в загальній сумі 2000грн., які зараховано на погашення процентів згідно залишку в розмірі 2421,25грн., який не було зараховано до суми заборгованості по процентам при вчиненні виконавчого напису, що стверджується письмовими поясненнями представника ТОВ "Кредекс Фінанс" та відповідним розрахунком від 24.04.2012 року. Решту оплат за кредитним договором позивачем здійснено після вчинення виконавчого напису нотаріуса.

За таких обставин, судом не встановлено порушення прав позивача відповідачами, тому у задоволенні позову слід відмовити.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 3, 10, 11, 60, 61, 88, 212-215 ЦПК України, ст.ст. 317, 319 358, 391 ЦК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову ОСОБА_1 до приватного нотаріусу Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, товариства з обмеженою відповідальністю " Кредекс Фінанс", третя особа відділ державної виконавчої служби Тернопільського міського нотаріального округу про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає до виконання відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення може бути оскаржене до апеляційного суду Тернопільської області через Тернопільський міськрайонний суд шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Головуючий Дуда О.О.