Великомихайлівський районний суд Одеської області
СПРАВА №2/1508/225/2012 р
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 КВІТНЯ смт. Велика Михайлівка

Суддя Великомихайлівського районного суду Одеської області Пономаренко В.Д., при секретарі Гонтаренко О.В., за участю позивача - ОСОБА_1, представника відповідача ТОВ «Техносфера» - ОСОБА_2, розглянувши позовну заяву ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Техносфера», треті особи ОСОБА_3, ОСОБА_4, Відділ ДВС Великомихайлівського районного управління юстиції, ОСОБА_5, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Великомихайлівського районного суду Одеської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Техносфера», треті особи ОСОБА_3, ОСОБА_4, Відділ ДВС Великомихайлівського районного управління юстиції, ОСОБА_5, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. Свої позовні вимоги, мотивує тим, що на виконанні відділу ДВС Великомихайлівського районного управління юстиції Одеської області знаходиться виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Кременчуцького міського нотаріального округу Полтавської області ОСОБА_6 про звернення стягнення на квартиру АДРЕСА_1, що належить на праві спільної часткової власності позивачу, його дружині ОСОБА_7 та доньки ОСОБА_8. Позивач з вказаним написом не згоден так, як свідчить текст виконавчого напису, він вчинений на підставі ст.. 87 Закону України «Про нотаріат», п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса та іпотечного договору від 29.01.2010 року. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Відповідно до статті 88 Закону, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до гі.1 Переліку для вчинення виконавчого напису подаються документи, які підтверджують безспірність заборгованості боржника. Як свідчить лист ТОВ «Техносфера» до нотаріуса від 01.06.2011 року, товариством представлені нотаріусу попії договору поставки № 1 від 28.01.2010 року між ТОВ «Техносфера» та ПП Ліберте» та договору іпотеки, але доказів отримання ПП «Ліберте» товару (палива) за договором не надано. Тому, нотаріусом зроблений помилковий висновок про належність вимог стягувача до ПП «Ліберті» його, ОСОБА_9, ОСОБА_8, до безспірних та протиправно вчинений виконавчий напис. Крім того, договір поставки укладений між двома підприємствами 28.01.2010 року, а виконавчий напис вчинений 29.07.2011 року, тобто з порушенням річного строку для безспірного стягнення борг' між підприємствами.

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1, позовні вимоги підтримав в повному обсязі та просив суд позовні вимоги задовольнити.

Представник відповідача ОСОБА_2, в судовому засіданні позовні вимоги не визнав та просив суд в позовних вимогах відмовити.

Треті особи ОСОБА_3 та ОСОБА_3 .ОСОБА_10, надали до суду заяви в яких просили позовні вимоги задовольнити справу розглядати за їх відсутності.

Представник відділу ДВС Великомихайлівського районного управлінь юстиції Одеської області та приватний нотаріус Кременчуцького міського нотаріального округу Полтавської області ОСОБА_5 до суду не зявилися, копію позову отримали, заперечень за позовом не надали.

Вислухавши позивача, представника відповідача, вивчивши та проаналізувавши матеріали справи, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Розлянувши в судовому засіданні документи які підтверджують правовідносини між позивачем та відповідачем, щодо поставки та розрахунку за ПММ (паливно-мастильні матеріали), суд встановив, що 0і квітня 2009 р. між ТОВ «Техносфера» та фізичною особою підприємцем ОСОБА_11 був укладений договір поставки № 3 паливо-мастильних матеріалів, зокрема бензинів різних марок та дизельного пального, для подальшої реалізації через орендовану' ФОП ОСОБА_11 Г1.В. АЗС в смт Велика Михайлівка вул. Леніна 196а

Всього ТОВ «Техносферой» ФОП ОСОБА_11 було відвантажено ПММ на загальну суму 231 331,61 грн. /двісті тридцять одна тисяча триста тридцять одна грн. 61 коп./ 06 червня 2009 р. 124 615.97 грн., 19 вересня 2009 р. 106 715,64 грн./

11 грудня 2009 р. між ТОВ «Техносфера» та приватним підприємством «Ліберте» /власник та директор ПП «Ліберте» ОСОБА_11/ був укладений договір поставки № 6 паливо- мастильних матеріалів, зокрема бензинів різних марок та дизельного пального, для подальшої реалізації через орендовану ФОП ОСОБА_11 АЗС в смт Велика Михайлівка вул. Леніна 196а.

Всього ТОВ «Техносферой» ПП «Ліберте» було відвантажено ГІММ на загальну суму 74 267,25 грн. / сімдесят чотири тисячі двісті шістдесят сім грн. 25 коп/

Станом на 28 січня 2010 року загальна заборгованість ФОП ОСОБА_11В./ 87 315,64 грн./ та ПП «Ліберте» /74 267,25 грн./ перед ТОВ «Техносфера» склала 161582,89 грн. / сто шістдесят одна тисяча пятсот вісімдесят дві грн. 89 коп./

Для забезпечення виконання зобовязань по розрахункам за отримане пальне ФОП ОСОБА_11 та ПП «Ліберте» у ТОВ «Техносфера», ОСОБА_11 запропонував передати в іпотеку квартиру АДРЕСА_2, яка належить йому - ОСОБА_11, ОСОБА_8 та ОСОБА_7 на праві приватної власності.

З урахуванням вартості такої квартири в даному районі між ТОВ «Техносфера» га ТОВ «Ліберте» був укладений договір поставки № 1 ПММ від 28 січня 2010 р. на суму 82900,00 грн./ вісімдесят дві тисячі девятсот грн. 00 коп./ за раніше отримане пальне. Залишок грошових коштів в сумі 78682,89 грн. / сімдесят вісім тисяч шістсот вісімдесят дві грн. 89 коп/ ОСОБА_11пообіцяв сплатити до 31.12.10 року.

29.01.2010року між фізичними особами - ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_7 та ТОВ «Техносфера» був укладений договір іпотеки для забезпечення виконання боржником ПП «Ліберте» зобовязань по договору № 1 від 28.01.10 р., який був посвідчений приватним нотаріусом Кременчуцького міського нотаріального округу Полтавської області, ОСОБА_5.

За період часу з 28.01.2010 року по 07.10.10 року ФОП ОСОБА_11 на рахунок ТОВ «Т ехносфера» було перераховано 72000,00 грн. / сімдесят дві тисячі грн. 00 коп./

ТОВ «Ліберте» за період часу з 11.12.09 року по 22 лютого 2011 року жодних перерахувань на ТОВ «Техносфера» не здійснило.

Що стосується обгрунтувань ОСОБА_1, щодо відсутності доказів отримання ПП «Ліберте» товару (палива) від ТОВ «Техносфера» та те що виконавчий напис вчинений після річного спливу строку для безспірного стягнення боргу між підприємствами, слід зазначити наступне, відповідно до пункту 6 Іпотечного договору від 29.01.2010 року передбачено, що іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі порушення іпотекодавцем зобовязань за договором №

1 від 28.01.10 року.

У цьому випадку іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю письмову вимогу про виконання порушеного зобовязання (зобовязань) у строк від семи до тридцяти календарних днів та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки. Якщо вимога іпотекодержателя залишається без задоволення або без розгляду в строки встановлені в договорі, останній вправі у будь-який час після закінчення встановленого строку звернути стягнення на предмет іпотеки у будь-який спосіб, не заборонений чинним законодавством України, в тому числі: на підставі рішення суду; виконавчого напису нотаріуса.

22 лютого 2011 року ТОВ «Техносфера» письмово звернулось до ПП «Ліберте» - Боржник та фізичних осіб - іпотекодавці - ОСОБА_11, ОСОБА_8 та ОСОБА_9 з проханням погасити борг. Факт отримання листів - рекомендовані повідомлення. Відповідь відсутня.

Таким чином, Боржник та іпотекодавець не усунули порушень протягом 30 днів з моменту отримання ними вимоги, тому іпотекодержатель набув права звернутися до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису по іпотечному договору від 29.01.10 року

01.06.2011року ТОВ «Техносфера» за вих. № 8 звернулось до нотаріуса ОСОБА_12 з проханням вчинити виконавчий напис.

06 червня 2011 року нотаріус ОСОБА_12 направляв письмові вимоги в адрес ПП «Ліберте» - Боржник та фізичних осіб - іпотекодавці - ОСОБА_11, ОСОБА_8 та ОСОБА_9 з вимогою оплатити або представити підтверджуючі документи сплати боргу ТОВ «Техносфера» в десятиденний термін. Письмові вимоги повернуті нотаріусу в звязку з відмовою адресатів отримувати їх.

29.07.2010 року приватним нотаріусом ОСОБА_6 був вчинений виконавчий напис на іпотечному договорі від 29 січня 2010 року.

Відповідно до Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої Наказом від 03.03.2004 року № 20/5 Міністерством юстиції України (надалі Інструкція), ст. 282 Інструкції, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Так, 01.06.2010 року іпотекодержатель надав приватному нотаріусу ОСОБА_6 Заяву № 8 про вчинення виконавчого напису на іпотечному договорі від 29.01.2010 року (надалі Заява) та в додатках до заяви надав документи, що свідчать про безспірність заборгованості га прострочення виконання зобовязання.

V 1

Згідно ст. 283 Інструкції, для вчинення виконавчого напису стягувачем подається заява та документи, що свідчать про суму боргу, що стягується. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобовязання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

До Заяви про вчинення виконавчого напису іпотекодержатель надав копії вимог № 5 від 22.02.201 1 року (направлялась іпотекодавцю) та № 4 від 22.02.2011 року (направлялась боржнику), довідку з банку про відсутність розрахунків між ПП «Ліберте» та ТОВ «Техносфера» Таким чином, приватним нотаріусом ОСОБА_5 вчинено виконавчий напис після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та Боржником вимог іпотекодержателя про усунення порушень.

Згідно ст. 288 Інструкції, виконавчий напис вчиняється на оригіналі документа, що встановлює заборгованість (нотаріально посвідчені угоди...).

Згідно ст. 284 Інструкції, нотаріус вчиняє виконавчі написи:

-якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

-за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Згідно ст. 42 Закону України «Про нотаріат», нотаріальні дії вчиняються в день подачі необхідних документів. За обґрунтованою письмовою заявою заінтересованої особи, яка звернулась до суду та на підставі отриманого від суду повідомлення про надходження позовної заяви заінтересованої особи, яка оспорює право або факт, про посвідчення якого просить інша заінтересована особа, вчинення нотаріальної дії зупиняється до вирішення справи судом.

У іпотекодавців була можливість надати обгрунтовану письмову заяву та документи з суду про наявність спору щодо розміру заборгованості по договору. З моменту отримання позивачем ОСОБА_11 вимоги ТОВ «Техносфера» про виконання порушеного зобовязання № 8 він не звернувся до суду з відповідним позовом і відповідно не надав нотаріусу доказів наявності спору (ухвали суду про порушення цивільної справи або повідомлення суду про надходження позовної заяви).

Для звернення до суду у позивача було достатньо часу, більше трьох місяців.

Крім того, відповідно до постанови Пленуму ВСУ від 31 січня 1992 року N 2 Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні ".... у передбаченому ЦК України порядку оскаржується тільки відмова у вчиненні виконавчого напису, а правильність вимог, зазначених у виконавчому напису, може бути оскаржена боржником лише в позовному порядку.

Що до спливу річного строку безспірного звернення стягнення боргу між підприємствами:

По-перше - Закон «Про нотаріат» був прийнятий 02.09.1993 року. Норма статті 88 даного Закону відповідала ст. 71 Цивільного Кодексу прийнятого 18.07.1963 р. «Загальний строк позовної давності»

З прийняттям Нового Цивільного Кодексу України від 16.01.2003 р. та втратою чинності Цивільного Кодексу прийнятого 18.07.1963 р. загальна позовна давність встановлюється у три роки. /ст..257 ЦК /

По-друге - договір іпотеки від 29.01.10 року був укладений між фізичними особами та ТОВ «Техносфера» і норма ст..88 Закону «Про нотаріат», не поширюється на даний договір.

Таким чином, виконавчий напис від 29.07.2011 року вчинений, нотаріусом ОСОБА_12, відповідно до вимог чинного законодавства та на сьогоднішній день ОСОБА_1 - іпотекодавець не навів доказів про спірність заборгованості по кредитному договору, щоб дало йому підстави просити суд визнати цей виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню. Виконавчий напис відповідає вимогам ст. 87, ст. 88 Закону України «Про нотаріат», ст.. 257 Цивільного Кодексу України, всі необхідні реквізити в ньому зазначені у відповідності до ст. 283 Інструкції.

На підставі ст.ст. 10, 11, 209, 212, 214, 215, 218 ЦПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

В позовних вимогах ОСОБА_1 до ТОВ «Техносфера» відмовити в повному

обсязі.Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до апеляційного суду Одеської області, через ОСОБА_13 районний суд, шляхом в 10-денний строк з дня його проголошення апеляційної скарги з подачею її копій до апеляційної інстанції.

Суддя В.Д.Пономаренко