Справа № 2-5758/11
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 листопада 2011 року сел. Ювілейне

Дніпропетровський районний суд Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді Макарова М.О.,

при секретарі Олійник Ю.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Ювілейне цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, третя особа: Відділ Державного виконавчої служби Дніпропетровського районного управління юстиції, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1 звернулася до суду із позовом до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, третя особа: Відділ Державного виконавчої служби Дніпропетровського районного управління юстиції, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, в якому просила визнати виконавчий напис, зареєстрований у реєстрі за №1478, виданого 25 червня 2010 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про звернення стягнення на будинок №11 по вул. Зарічній в м. Підгороднє Дніпропетровського району Дніпропетровської області яка перебуває в іпотеці ПАТ Перший Український Міжнародний банкза договором іпотеки № 5869510 від 26 листопада 2007 року.

Представник позивача у судовому засіданні підтримав позовні вимоги та просив позов задовольнити у повному обсязі.

Відповідач надала заперечення на позовну заяву та просила розглянути справи без її присутності.

Третя особа в судове засідання не зявилися, причини неявки не повідомили.

Суд, заслухавши представника позивача, дослідивши матеріали цивільної справи приходить до наступного.

Так, судом встановлено, що 26 листопада 2007 року між ОСОБА_1 та ЗАТ Перший Український Міжнародний банк(в подальшому перейменовано на ПАТ Перший Український Міжнародний банк) було укладено кредитний договір (ОСОБА_3 за текстом Кредитний Договір), згідно якого, ПАТ Перший Український Міжнародний банкнадав позивачці кредит у сумі 139805 доларів США.

Відповідно до договору купівлі-продажу від 26 листопада 2007 року, укладеного між ОСОБА_4 та ОСОБА_1, остання придбала будинок №11 по вул. Зарічній в м. Підгороднє Дніпропетровського району Дніпропетровської області та згідно договору іпотеки №5869510 від 26 листопада 2007 року, укладеного між ПАТ Перший Український Міжнародний банкта позивачем, зазначений будинок було передано в іпотеку ПАТ Перший Український Міжнародний банкна забезпечення виконання вищевказаного кредитного договору.

В подальшому ПАТ Перший Український Міжнародний банкзвернулося до приватного нотаріуса ОСОБА_2 із заявою про вчинення виконавчого напису, яка 25 червня 2010 року видала виконавчий напис про звернення стягнення на нерухоме майно, а саме на будинок №11 по вул. Зарічній в м. Підгороднє Дніпропетровського району Дніпропетровської області в рахунок стягнення із ОСОБА_1 грошових коштів у розмірі 162213 доларів США 19 центів, що в еквіваленті складає 368102 грн. 76 коп., зареєстрованого в реєстрі за №1478.

14 липня 2010 року постановою державного виконавця відділу ДВС Дніпропетровського районного управління юстиції ОСОБА_3 було відкрито виконавче провадження за вищезазначеним виконавчим написом нотаріуса.

Відповідно до ст.87 Закону України Про нотаріатдля стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України, а згідно ст. 88 Закону України Про нотаріат нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно ст. 89 вказаного Закону у виконавчому написі повинні зазначатися:

дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис;

найменування та адреса стягувача;

найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб);

строк, за який провадиться стягнення;

суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення;

розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника;

номер, за яким виконавчий напис зареєстровано;

дата набрання юридичної сили;

строк пред'явлення виконавчого напису до виконання.

Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Відповідно до п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29 червня 1999 року, для одержання виконавчого напису подаються:

а) оригінал нотаріально посвідченої угоди;

б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Постановою Кабінету Міністрів України Про затвердження Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами передбачено, що стягнення заборгованності за виконачими написами нотаріусами за наступними розділами, а саме: стягнення з фізичних осіб податкової заборгованості; стягнення заборгованості, що випливає з відносин, пов'язаних з авторським правом; стягнення заборгованості з батьків або осіб, що їх замінюють, за утримання дітей у закладах освіти; стягнення заборгованості з батьків або осіб, що їх замінюють, за утримання дітей і підлітків в загальноосвітніх школах і професійно-технічних училищах соціальної реабілітації; стягнення за диспашею; стягнення заборгованості з військовослужбовців, звільнених з військової служби, і військовозобов'язаних після закінчення зборів; повернення об'єкта лізингу; стягнення заборгованості з орендної плати за користування державним та комунальним майном; стягнення за чеками та стягнення заборгованості за векселями, опротестованими нотаріусами в установленому законом порядку.

Однак, як вбачається з наказу Міністерства юстиції України Про затвердження Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України№20/5 від 03 березня 2004 року, вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання боржником письмової вимоги про усунення порушень та п. 282 цієї Інструкції, передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Враховуючи приорітетність законів над підзаконними актами, суд вважає, що в даному випадку підлягає застосуванню саме Закон України Про нотаріатта постанова Кабінету Міністрів України Про затвердження Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, а не наказ Міністра юстиції України Про затвердження Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України№20/5 від 03 березня 2004 року, оскільки вищевказаний Перелік документів, за якими стягнення заборгованності провадиться у безспірному порядку є вичерпним, а також у вказаній постанові відсутні посилання на вчинення виконавчих написів нотаріусами про стягнення заборгованності за договорами іпотеки, застави, тощо.

Разом з цим відповідно до вимог ч. 3 ст. 13-1 Закону України Про нотаріатнотаріальний округ - територіальна одиниця, в межах якої нотаріус здійснює нотаріальну діяльність і в межах якого знаходиться державна нотаріальна контора, в якій працює державний нотаріус, або робоче місце (контора) приватного нотаріуса. Нотаріальні округи визначаються відповідно до адміністративно-територіального устрою України. У містах з районним поділом округом діяльності нотаріуса є вся територія міста. У разі зміни адміністративно-територіального поділу України, в результаті якого розташування робочого місця (контори) приватного нотаріуса увійшло до іншого нотаріального округу, нотаріальна діяльність відповідних нотаріусів повинна бути зареєстрована в цьому нотаріальному окрузі. Нотаріус не вправі здійснювати нотаріальну діяльність за межами свого нотаріального округу, за винятком заміщення інших нотаріусів у випадках, передбачених цим Законом.

Як вбачається з виконавчого напису приватний нотаріус ОСОБА_2 працює на дільниці Дніпропетровського міського нотаріального округу, проте майно, що передане в іпотеку ПАТ Перший Український Міжнародний банкзнаходиться в м.Підгороднє по вул. Зарічній, 11, Дніпропетровського району Дніпропетровської області, тобто поза межами Дніпропетровського міського нотаріального округу.

Крім того в судовому засіданні представник позивача зазначив, що позивачка фактично оспорює суму заборгованності, оскільки на її думку банк штучно збільшив суму заборгованності майже вдвічі.

На підставі викладеного суд вважає позов ОСОБА_1 обгрунтованим, та таким, що підлягає задоволенню, оскільки приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 не мала права видавати спірний виконавчий напис, а тому цей напис підлягає визнанню недійсним.

Керуючись постановою Кабінету Міністрів України Про затвердження Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами №1172 від 29 червня 1999 року, ст.ст. 13-1, 50, 87, 88, 89 Закону України Про нотаріат, ст. 590 ЦК України, ст.ст. 10, 11, 60, 61, 88,208, 209, 212, 213, 214, 215 ЦПК України, суд -

ВИРІШИВ :

Позов ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, третя особа: Відділ Державного виконавчої служби Дніпропетровського районного управління юстиції, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

Визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню, що вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 від 25 червня 2010 року, зареєстрованого в реєстрі за №1478, про звернення стягнення на будинок №11 по вул. Зарічній в м. Підгороднє Дніпропетровського району Дніпропетровської області в рахунок стягнення із ОСОБА_1 грошових коштів за кредитним договором №5869416 у розмірі 162213 доларів США 19 центів, що в еквіваленті складає 368102 грн. 76 коп., що належить ОСОБА_1 на підставі договору купівлі-продажу від 26 листопада 2007 року, яке на підставі договору іпотеки №5869510 від 26 листопада 2007 року передано в іпотеку ПАТ Перший Український Міжнародний банк.

Стягнути з приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 судовий збір в сумі 17 грн. та 120 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення розгляду справи.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення

Суддя М.О. Макаров