АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 22ц-2930/11 Номер провадження 22-ц/1690/5334/11Головуючий у 1-й інстанції Голубенко В.Л, Доповідач ап. інст. ОСОБА_1
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 вересня 2011 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого судді: Бондаревської С.М.,

суддів: Омельченко Л.М., Триголова В.М.,

при секретарі: Ачкасовій О.Н.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві матеріали за апеляційною скаргою ОСОБА_2

на ухвалу судді Кобеляцького районного суду Полтавської області від 11 липня 2011 року

за матеріалами заяви ОСОБА_2 про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И Л А :

Ухвалою судді Кобеляцького районного суду Полтавської області від 11 липня 2011 року відмовлено у відкритті провадження у справі за заявою ОСОБА_2 про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню.

З даною ухвалою не погодився ОСОБА_2 та подав на неї апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу скасувати і направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Апелянт вважає ухвалу такою, що постановлена з порушенням норм процесуального права.

Колегія суддів, перевіривши матеріали справи та доводи апелянта, приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення за наступних підстав.

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 312 ЦПК України розглянувши скаргу на ухвалу суду першої інстанції апеляційний суд скасовує ухвалу і передає питання на новий розгляд до суду першої інстанції, якщо останній порушив порядок, встановлений для його вирішення.

Судом першої інстанції вірно встановлено, що заявник звернувся з заявою, у якій просить визнати виконавчий лист № 2-71 від 02 квітня 2011 року про зобовязання його влаштувати добудову та виконати інші переобладнання у звязку з розподілом домоволодіння, таким, що не підлягає виконанню.

Відмовляючи у відкритті провадження, суд першої інстанції виходив з того, що набрало законної сили рішення Кобеляцького районного суду Полтавської області від 02 квітня 2011 року, на підставі якого було видано виконавчий лист.

Проте з таким висновком суду колегія не може погодитися виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 2 ст. 369 ЦПК України суд, який видав виконавчий лист, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий лист таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за виконавчим листом.

Як вбачається зі змісту заяви, ОСОБА_2 підставою для визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню вказував на помилковість його видачі.

Окрім того, встановлені судом обставини, а саме: наявність рішення Кобеляцького районного суду Полтавської області від 02 квітня 2011 року, не можуть бути підставою для відмови у відкритті провадження за заявою, а можуть бути лише підставою для відмови у задоволенні її по суті.

З урахуванням викладеного, апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення, а ухвала судді Кобеляцького районного суду Полтавської області від 11 липня 2011 року скасуванню з направленням справи до суду першої інстанції для вирішення питання про прийняття заяви.

Керуючись ст. ст. 303, 307, п. 3 ч. 1 ст. 312, 313, 314, 315 ЦПК України, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.

Ухвалу судді Кобеляцького районного суду Полтавської області від 11 липня 2011 року скасувати, а справу направити до суду першої інстанції для вирішення питання про прийняття заяви.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з моменту набрання нею законної сили шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ.

Головуючий: /підпис/

Судді: /підписи/

З оригіналом згідно: