Справа № 2-1/11
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 грудня 2011 року Соснівський районний суду м. Черкаси в складі:

головуючого судді Романенко В.А.

при секретарі Макаренко І.І., Соловей Н.В.

розглянувши в відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2, Черкаська міська рада про вилучення самовільно зайнятої земельної ділянки, встановлення земельного сервітуту, усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ОСОБА_2, Черкаська міська рада про вилучення самовільно зайнятої земельної ділянки, встановлення земельного сервітуту, усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою, посилаючись на те, що ОСОБА_1 є власником будинковолодіння по вул. Веселій, 35 у м. Черкаси згідно з договором купівлі продажу від 01.12.1982 року. Жилий будинок розташований серед приватної забудови.

До будинку з 1944 року існував і існує на даний час проїзд з вул. Веселої понад будинком № 33.

На час укладення всіх договорів купівлі продажу будинку № 35, як закінченого так і незакінченого будівництвом, проїзд існував, був зазначений в генеральних планах ділянки, яка на той час належала ОСОБА_3 і ОСОБА_4 Попередні власники будинку № 33 ОСОБА_4 не перешкоджали користуватись названим проїздом.

У 2000 році власниками будинку по вул. Веселій, 33 стали ОСОБА_5 і ОСОБА_6, які шляхом повідомлення землевпорядним органам і виконкому недостовірних даних захопили спільний проїзд і створили перешкоди в користуванні проїздом ОСОБА_1 Аналогічні перешкоди створювалися ОСОБА_7, яка придбала незакінчений будівництвом будинок.

Рішенням Черкаської міської ОСОБА_8 № 5-672 від 24.06.2004 року погоджено розташування спільного внутрішньо квартального проїзду площею 129 кв.м. з вулиці Веселої до ділянки №35. Це рішення не змінене, не скасоване і в даний час не оспорюється.

План земельної ділянки № 33 по вул. Веселій з зазначенням площі користування 428,4 кв.м, не відповідає плану ділянки в технічному паспорті, де зазначено, що площа ділянки по вул. Веселій, 33 складала 390 кв.м землі. За обмірами БТІ 1944 року, у 1986 року розмір земельної ділянки за даними БТІ становив 409 кв.м. При цьому, за даними геодезичного обміру площа цієї земельної ділянки в межах 7.51, 27.51, 4.53, 2.16, 14.81, 38, 67 становить 381 кв.м. (висновок експертизи від 21.07.2003 року). Така площа земельної ділянки зявилася у документах завдяки злочинним діям працівника Черкаського міського управління земельних ресурсів ОСОБА_9, яка через неналежне виконання службових обовязків погодила неналежну оформлену документацію на видачу акту постійного землекористування ОСОБА_6. Вина ОСОБА_9 доведена постановою Соснівського районного суду від 06 травня 2004 року про закриття кримінальної справи з реабілітуючих підстав, яка набрала законної сили.

Відповідно до ст. 61 ЦПК України вирок суду, що набрав законної сили, як і постанова суду про закриття кримінальної справи з нереабілітуючих підстав, обовязкові для суду, який розглядає справу про цивільно правові наслідки дій особи, з питань, чи мали місце такі дії і чи вчинені вони цією особою.

Цивільно правовими наслідками дій ОСОБА_9 стало винесення виконавчим комітетом незаконного рішення № 1379 від 22 листопада 2001 року про передачу ОСОБА_6, ОСОБА_5П в спільне постійне користування земельну ділянку площею 428.4 кв.м.

Акт визначення та погодження меж земельної ділянки з суміжними землекористувачами), де межі земельної ділянки не погоджені з власником сусіднього будинководіння ОСОБА_1 при наявності спору щодо встановлення проїзду.

ОСОБА_1, як землекористувач, відповідно до ст. 95 ЗК України має право використовувати надану йому земельну ділянку за цільовим призначенням. Цільовим призначенням земельної ділянки № 35 по вул. Веселій є житлова забудова, обслуговування будинку. Використання жилого будинку без проїзду до нього не можливе (п. 3.22 ДБН 360 92 **).

Відповідач ОСОБА_2, як власник недобудованого будинку, розташованого на сусідньої земельної ділянки, повинна дотримуватись вимог закону, визначених ст. ст. 96, 103 ЗК України, і не створювати перешкод в користуванні земельною ділянкою, по який проходить проїзд до будинку № 35 по вул. Веселій. Якщо дії власника або землекористувача порушують правила землекористування і добросусідства, вони припиняються.

Отже, визначені і захищені права ОСОБА_1 на володіння, користування, розпорядження належним йому жилим будинком з надвірними спорудами та земельною ділянкою порушені: відсутність підїзду до будинку перешкоджає його нормальній експлуатації.

Просить задовольнити позов, встановити власнику домоволодіння по вул. Веселій, 35 м. Черкаси ОСОБА_10 постійний безоплатний земельний сервітут на право проходу, проїзду на транспортних засобах, проїзду спеціального транспорту, право прокладення та ремонту існуючих комунікацій на частину земельної ділянки № 33 по вул. Веселій, яка необхідна для облаштування внутрішньо квартального проїзду відповідно до варіанту № 1 експертного висновку від 21.07.2003 року, який узгоджується з рішенням Черкаської міської ОСОБА_8 від 24 червня 2004 року за № 5-672 Про погодження місця розташування внутрішньо квартального проїзду між домоволодіннями по вул. Веселій., вилучити самовільно зайняту земельну ділянку, зобовязати усунути перешкоди в користуванні ОСОБА_1 та членам його сімї земельною ділянкою № 35 по вул. Веселій в м. Черкаси, шляхом облаштування проїзду до будинку № 35.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримала в повному обсязі, та просила суд задовольнити.

ОСОБА_1 в судове засідання не зявився, причини неявки суду не повідомив, хоча про день та час розгляду справи був повідомлений належним чином.

Відповідач ОСОБА_2 в судове засідання не зявилась, скерувала до суду заяву, в якій просить розгляд справи перенести, оскільки її адвокат ОСОБА_11 знаходиться на іншому судовому засіданні в господарському суді м. Києва.

Суд визнає неявку відповідача ОСОБА_2 в судове засідання неповажною, оскільки відповідачем не надано ні копії ордеру, ні договору про надання послуг з адвокатом ОСОБА_11 Крім того, за заявами ОСОБА_2 про перенесення судових засідань для укладення договору з адвокатом, судом двічі переносилися судові засідання, а отже їй було надано достатньо часу для укладення договору про надання юридичних послуг.

Представник Черкаської міської ради в судове засідання не зявився, причини неявки суду не повідомив, хоча про день та час розгляду справи був повідомлений належним чином.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступного.

Судом встановлено, що земельні ділянки № 33 і № 35 по вул. Веселій у м. Черкаси належать до земель Черкаської міської ОСОБА_8.

Рішеннями виконавчого комітету Черкаської міської ОСОБА_8 № 1619 від 19.11.1953 року, № 116 від 24.08.1988 року земельна ділянка по вул. Веселій, 35 виділена для забудови і обслуговування жилого будинку. Власником домоволодіння по вул. Веселій, 35 є ОСОБА_1.

Згідно зі ст. ст. 39, 40 ЗК України земельні ділянки мають використовуватися за цільовим призначенням. Цільовим призначення земельної ділянки по вул. Веселій, 35 є житлова забудова та обслуговування жилого будинку.

Використання жилого будинку без проїзду до нього не можливе відповідно до п. 3.22 ДБН 360 92 **.

Відповідно до ст. 95 ЗК України землекористувач має право самостійно господарювати на землі, споруджувати жилі будинки. Право власності на жилий будинок включає право на володіння, користування і розпорядження власністю. Права власника та користувачів жилого будинку, розташованого по вул. Веселій, 35 суд вважає порушеними і підлягаючими відновленню, оскільки використання і обслуговування земельної ділянки та будинку за відсутністю проїзду не можливе.

Отже, до земельної ділянки № 35 має бути встановлений проїзд.

Вирішуючи питання про місце розташування проїзду, суд виходить з наступного.

З матеріалів КП Черкаське обласне обєднане бюро технічної інвентаризації вбачається, що проїзд до земельної ділянки № 35 по вул. Веселій у м. Черкаси існував, проходив вздовж земельної ділянки № 33 і його наявність не оспорювалася попередніми власниками будинку № 33 (а.с. а.с. 116- 121 т. 1).

З відповіді управління житлово комунального господарства № 1029 /18 від 04.06.2008 року проїзд до земельної ділянки № 35 по вул. Веселій можливий понад ділянкою № 33. Інших можливостей встановлення проїзду не має.(т. 3 а.с.151).

З відповіді Головного управління МНС України № 2772 від 01.07.2008 року інших можливостей облаштування проїзду до земельної ділянки № 35 по вул. Веселій у м. Черкаси не існує. Експлуатація будинку без проїзду не можлива.

Рішенням пятої сесії Черкаської міської ОСОБА_8 № 5-672 від 24.06.2004 року, яке не скасоване і не оспорене, погоджене місце розташування спільного внутрішньо квартального проїзду загальною площею 129 кв.м для домоволодінь, розташованих за адресами вул. Весела 33, Весела, 35.

Суд критично оцінює висновок судово будівельної експертизи від 29.05.2007 року в частині неможливості розташування проїзду по ділянці № 33 по вул. Веселій, оскільки даний проїзд не носить ознак дороги, що постійно експлуатується автомобільним транспортом, а встановлюється виключно для користувачів земельної ділянки № 35 і передбачає можливість проїзду до цієї ділянки як транспорту, що належить власникам будинку № 35, так і спеціального транспорту, який у разі необхідності викликається для обслуговування будинку.

Суд також критично оцінює висновок судово будівельної експертизи від 29.05.2007 року в частині облаштування проїзду відповідно до рішення Черкаського міськвиконкому № 1619 від 19.11.1953 року, так як самим експертом у висновку констатовано, що назване рішення не виконане. На земельних ділянках, які підлягали вилучення, розташовані капітальні споруди, належні іншим громадянам.

На виїзному судовому засіданні встановлено, що проїзд до земельної ділянки № 35 впродовж всієї земельної ділянки № 33 по лінії схилів існує в теперішній час. Облаштувати проїзд до земельної ділянки № 35 в іншому місці не є можливим через суцільну забудову суміжних земельних ділянок, терасний рельєф забудови, який виключає можливість встановлення такого проїзду.

Суд бере до уваги відсутність проектної документації, необхідних погоджень та рішення Черкаської міської ОСОБА_8 про облаштування проїзду у іншому місті, до компетенції якої належить вирішення питань облаштування внутрішньо квартальних проїздів.

Згідно до ст. 38 ЗК України, ДБН 360-92** проїзд до земельної ділянки № 35 встановлюється за рахунок земель міста та за рахунок земельної ділянки № 33 шляхом встановлення земельного сервітуту.

Судом встановлено, що користувачі земельної ділянки № 33 збільшили площу ділянки за рахунок земель міста, а саме: захопивши землі, по яким проходив проїзд; продовживши земельну ділянку на 9 м. (висновок експертизи № 274, 275 БТ від 29 травня 2007 року, де зазначено, що довжина земельної ділянки зі сторони схилу становить 30 м. у 1944 році, 38.6 м- т у 1986 році, 39 м по державному акту). Відповідно до збільшення розміру земельної ділянки за рахунок самовільного зайняття землі збільшилася довжина проїзду.

Площа земельної ділянки по вул. Веселій, 33 по фактичному користуванню станом на 15.11.2002 року становила 475 кв.м до цієї площі входив існуючий проїзд.

Відповідно до приписів ст.ст. 211, 212 ЗК України самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам.

Самовільно зайняті землі віднесені до земель міста, а тому підлягають вилученню та поверненню місту з метою подальшого використання для розташування проїзду.

Згідно висновку експерта ОСОБА_8 від 21.07.2003 року розмір земельної ділянки по вул. Весела, 33 по фактичному користуванню становить 475 кв.м, що не відповідає розміру площі цієї земельної ділянки по даним БТІ - 409 кв.м.

За геодезичними вимірами КП Земля станом на 15.11.2002 року розмір земельної ділянки відповідно до даних технічного паспорту становить 381 кв.м.

Наявний самозахват частини земельної ділянки 80 кв.м (самозахват, вільні землі міста).

За варіантом 1 висновку експертизи від 21.07.2003 року узаконити проїзд до ділянки № 35 можливо, встановивши сервітут на земельній ділянці № 33 на площу 37 кв.м та повернувши в загальне користування вільні землі площею 80 кв.м, які самовільно захоплені користувачем земельної ділянки № 33. Площа, необхідна для узаконення існуючого проїзду становить 117 кв.м.

Для розташування проїзду необхідно встановлення постійного земельного сервітуту на частину земельної ділянки № 33 площею 37.0 кв.м.

З матеріалів справи вбачається, що спір виник через порушення прав користувачів земельної ділянки по вул. Веселій, 35 з боку попередніх користувачів земельної ділянки № 33. З метою порушення прав позивачів, суд зобовязує власника незакінченого будівництвом жилого будинку по вул. Веселій, 33 ОСОБА_2 не чинити перешкод власнику жилого будинку № 35 по вул. Веселій, 35 у користуванні земельною ділянкою № 35 по вул. Веселій у м. Черкаси.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 3, 10, 11, 60, 84, 88, 169, 213-215, 218 ЦПК України, ст. Земельним кодексом України, ст.ст. 38, 39, 40, 95, 211, 212 ЗК України, суд -

В И Р І Ш И В:

Позов ОСОБА_1 до ОСОБА_2, Черкаська міська рада про вилучення самовільно зайнятої земельної ділянки, встановлення земельного сервітуту, усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою задоволити.

Усунути перешкоди в користуванні земельною ділянкою № 35 по вул. Веселій у м. Черкаси шляхом встановлення проїзду до земельної ділянки відповідно до варіанту № 1 висновку експертизи від 21.07.2003 року, який є невідємною частиною цього рішення.

Землі площею 80 кв.м, які самовільно захоплені користувачем земельної ділянки № 33, повернути у загальне користування для облаштування проїзду.

Встановити користувачу земельної ділянки № 35 по вул. Веселій в м. Черкаси Колотилу ОСОБА_12 постійний безоплатний земельний сервітут на право проходу, проїзду на транспортних засобах, проїзду спеціального транспорту, право прокладення та ремонту існуючих комунікацій на частину земельної ділянки № 33 по вул. Веселій площею 37.0 кв.м, яка необхідна для облаштування внутрішньо квартального проїзду відповідно до варіанту № 1 висновку експертизи від 21.07.2003 року, який є невідємною частиною цього рішення.

Зобовязати власника незакінченого будівництвом жилого будинку по вул. Веселій, 33 ОСОБА_2 не чинити перешкод власнику жилого будинку № 35 по вул. Веселій, 35 ОСОБА_1 та членам його сімї у користуванні земельною ділянкою № 35 по вул. Веселій у м. Черкаси.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Черкаського апеляційного суду протягом десяти днів з моменту його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Головуючий: