Справа № 2-268/10
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 січня 2010 року Кіровський районний суд м. Кіровограда

в складі:

головуючого судді - Павелко І.Л.

при секретарі - Бондаренко В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кіровограді справу за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2, треті особи Кіровоградське обласне територіальне відділення антимонопольного комітету України, Міністерство юстиції України в особі головного управління юстиції Кіровоградської області про заборону використання позначення в друкованих засобах масової інформації,-

ВСТАНОВИВ:

Позивачка в лютому 2009 р. звернулась з позовом, в якому просить заборонити ОСОБА_2 використання торгівельної марки «Бабушка» в друкованих виданнях, які вона видає та стягнути витрати, повязані з розглядом справи.

В листопаді 2009 р. позивачка змінила предмет позовних вимог і просить заборонити ОСОБА_2 використання позначення «Бабушка» в друкованих засобах масової інформації, які вона видає: «Бабушкина аптека - рецепты от 100 бед», «Бабушка- оздоровительные советы», «Бабушка - собрание читательских писем», а також заборонити використання позначення «Бабуся» та стягнути витрати по справі за надання юридичної допомоги.

В судовому засіданні позовні вимоги підтримала, зазначивши, що вона є правомочним власником на використання вищеозначеної торгївельної марки (знак для товарів і послуг) «Бабушка», під даною торгівельною маркою видає газету «Бабушка».

Представник позивача позовні вимоги підтримав в повному обсязі. Відповідачка надала письмові заперечення, вважає, що позо¬вна заява є необгрунтованою та немотивованою, а тому задоволенню не підлягає з наступним підстав.

Відповідачка стверджує, що є засновником та головним редактором наступних періодичних друкованих засобів массової інформації:

- газети «Бабушкина аптека - рецепты от 100 бед», свідоцтво серії КВ № 13103-1987Р від 28.08.2007 р.;

- газети «Бабуся», свідоцтво серії КВ № 13176-2060Р від 24.09.2007 р.;

- журналу «Бабушка - оздоровительные советы», свідоцтво серії КВ № 13427-2311Р від10.12.2007 р.

- журналу «Бабушка - собрание читательских писем», свідоцтво серії КВ № 14021-2992Р від 27.05.2008 р.

Також вона є автором твору образотворчого мистецтва, що являє собою оригінальне відображення російськомовних слів „Оздоровительные советы бабушка", виконані оригінальним шрифтом. Слова «Оздоровительные советы» виконані зеленим кольором, а слово „Бабушка" - червоним. Копія свідоцтва № 25256 від 06.08.2008 р. видане Державним департаментом інтелектуальної власності України додається.

Що стосується використання українського слова «Бабуся» та російських слів «Бабушка» та «Бабушкина» у на¬вах періодичних видань.

Самі по собі російське слово «Бабушка» та українське слово «Бабуся» є загально¬вживаними словами, так само як і слова, що він них походять, як-то «Бабусін», «Бабушкин», тощо.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг» від 15.12.1993 р. № 3689-ХП знаком є позначення, за яким товари і послуги одних осіб відріз¬няються від товарів і послуг інших осіб.

Відповідно до ч. 2 ст. 5 цього ж Закону об'єктом знака може бути будь-яке позначення або будь-яка комбінація позначень; такими позначеннями можуть бути, зокрема, слова, у тому числі власні імена, літери, цифри, зображувальні елементи, кольори та комбінації кольорів, а також будь-яка комбінація таких позначень.

Відповідно до абз. 6 ч. 2 ст. 6 цього ж Закону згідно з цим Законом не можуть одержати правову охорону також позначення, які складаються лише з позначень, що є загальновживани¬ми символами і термінами.

Крім того, як вбачається з позовної заяви, на ім'я ОСОБА_1 зареєстрований знак лише зі словом «Бабушка», щодо інших однокорінних слів, як російських, так і українських, знак не зареєстрований. Так само не зареєстрований знак і щодо інших слів, таких як «аптека», «оздоровчі поради», «Кіровоград», «рецепти», тощо.По-друге, в розумінні п. 4 ст. 16 «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг» від 15.12.1993 р. № 3689-ХП не може бути мови про використання мною зареєстрованого Бондарє¬вою Н.М. знаку №35262, оскільки загальний вигляд слів у назвах моїх видань повністю відріз¬няється від зовнішнього вигляду знаку №35262 засновником якого є ОСОБА_1

Відповідно до ч. 2 ст. 5 цього ж Закону об'єктом знака може бути будь-яке позначення або будь-яка комбінація позначень. Такими позначеннями можуть бути, зокрема, слова, у тому чис¬лі власні імена, літери, цифри, зображувальні елементи, кольори та комбінації кольорів, а також будь-яка комбінація таких позначень.

Тобто важливими для розуміння в знаку є не лише використані в ньому слова, а й їх зрвнішній вигляд, стиль зображення, шрифт, колір тощо. Для наглядності додаю роздруковані дані про зареєстровані знаки для товарів та послуг з загального доступу „Українського інституту промислової власності":

Знак №29508 - «Бабушка и ее секреты»

Знак №89035 - «Бабушкина аптека - рецепты от 100 бед»

Знак №65327 - «Мама и я»

Знак №68682 - «Банана мама»

Знак №74044 «Банана мама»

Знак№65327-«Мама и я»

Знак №88787 - «Мама купи»

Знак №97579 - «SWЕЕТ МАМА»

Знак №103602 - «Shаpe мама».

Всі ці знаки зареєстровані в 16 класі, перші два мають спільні букви „Бабушка», а реш¬та - спільне слово „ МАМА".

Тако, згідно закону України «Про друковані засоби масової інформації в Україні» від 16.11.1992 р. № 2782-ХІІ ст 5. в друкованому засобі масової інформації необхідно вказувати і повну назву видання, що я і роблю на підставі свідоцтв про державну реєстрацію видань.

Заслухавши пояснення позивача, представника позивача, поверенного, дослідивши матеріали справи, суд находить позов, який підлягає задоволенню.

Встановлено, що ОСОБА_1, є правомочним власником на використання вищеозначеної торгївельної марки (знак для товарів і послуг) «Бабушка» (свідоцтво про реєстрацію знака для товарів і послуг Державного департаменту інтелектуальної власності Міністерство освіти і науки України від 15.10.2003р. № 35262, патент на промисловий зразок Державного департаменту інтелектуальної власності Міністерство освіти і науки України від 17.12.2003р. №5492).

Під даною торгівельною маркою ОСОБА_1 видає газету «Бабушка» ( свідоцтво про державну реєстрацію КВ №9100 від 27.08.04 р.), збірник «Библиотечка газети «Бабушка» (свідоцтво про державну реєстрацію КВ №9102 від 27.08.04 р.) та журнал «Бабушка «Журнал по целительству» (свідоцтво про державну реєстрацію КВ 9101 від 27.08.04 р.).

З моменту видання ОСОБА_1 вищеозначених друкованих засобів масової інформації вони набули велику популярність, стали широко відомі в Україні і інших країнах СНД, користуються великим попитом у населення розповсюджуються по всіх областях України і Молдови і включена у підписні каталоги України і Молдови.

В 2007 році відповідач зареєструвала в Міністерстві юстиції України і почала видавати в м. Кіровограді і реалізовувати у роздрібній продажі на території України періодичні видання «Бабуся» (дата державної реєстрації 24.09.07р., свідоцтво КВ 13176-2060Р), «Бабушкина аптека - рецепты - ог 100 бед (дата державної реєстрації 28.08.07р., свідоцтво КВ 13103-І987). «Бабушка оздоровительные советы» (дата державної реєстраціїі0.12.07 р., свідоцтво КН 13427-2311Р), «Бабушка - собрание читательских писем» (дата державної реєстрації 27.05.08р., свідоцтво КВ 14021-2992Р) в яких використовується позначення «Бабушка», в частині найменування друкованих ЗМІ таким чином, що їх можна сплутати зі знаком для товарів і послуг «Бабушка» згідно Свідоцтву України № 35262 яке належить ОСОБА_1

Зареєструвавши вказані друковані видання і розпочавши в 2007, 2008 роках їх тиражування і продаж; відповідач порушила приписи частин 4 та 5 ст. 16 Закону («Про захист прав на знаки для товарів і послуг») від 15.12.1993р. № 3689 (надалі Закон № 3689), так як, позначення «Бабушка» та «Бабуся» які використовує відповідач схоже із зареєстрованим знаком, яке наведено у свідоцтві ОСОБА_1 № 35262 і воно є спорідненим із назвою у Свідоцтві № 35262 і його використання може ввести в оману інших осіб, або товари які використовують ці позначення і знак можна сплутати.

Стаття 6. Підстави для відмови в наданні правової охорони.

Пункт другий.

Згідно з цим Законом не можуть одержати правову охорону також позначення, які:

- звичайно не мають розрізняльної здатності та не набули такої внаслідок їх використання;

- складаються лише з позначень, що є загальновживаними як позначення товарів і послуг певного виду;

- складаються лише з позначень чи даних, що є описовими при використанні щодо зазначених у заявці товарів і послуг або у зв'язку з ними, зокрема вказують на вид, якість, склад, кількість, властивості, призначення,

цінність товарів і послуг, місце і час виготовлення чи збуту товарів або надання послуг;

- є оманливими або такими, що можуть ввести в оману щодо товару, послуги або особи, яка виробляє товар або надає послугу;

- складаються лише з позначень, що є загальновживаними символами і термінами;

- відображають лише форму, що обумовлена природним станом товару чи необхідністю отримання технічного результату, або яка надає товарові істотної цінності.

- Позначення, вказані в абзацах другому, третьому, четвертому, шостому та сьомому пункту 2 ст.6 Закону № 3689 - XII можуть бути внесені до знака як елементи, що не охороняються, якщо вони не займають домінуючого положення в зображені знака.

Використання відповідачем торгового знаку «Бабушка», в зареєстрованих нею друкованих ЗМІ, де вищезазначена назва займає домінуюче положення і такою, що може ввести в оману, щодо друкованих ЗМІ, які видає ОСОБА_1 і фактично конкуруючі позначення є тотожними або схожими настільки. що їх можна сплутати.

Відповідно до частини 2 пункту 4 статті 16 Закону № 3689 XI1, знак визнається використаним, якщо його застосовано у формі зареєстрованого знака, а також у формі, що відрізняється від зареєстрованого знака лише окремими елементами, якщо це не змінює в цілому відмітності знака.

Поняття торгівельна марка викладено в статті 492 ЦК України, а саме, торгівельною маркою може бути будь-яке позначення, або будь-яка комбінація позначень, які придатні для вирізнення товарів (послуг), що виробляються (надаються) однією особою, від товарів (послуг), що виробляються (надаються) іншими особами. Такими позначеннями можуть бути, зокрема, слова, літери, цифри, зображувальні елементи, комбінації кольорів.

Схожість словесних позначень, що містяться в назвах примірників друкованих видань, які тиражуються і розповсюджуються відповідачем по справі ОСОБА_2, зареєстрованому знаку для товарів і послуг за свідоцтвом України № 35262, права на який належать позивачу по справі ОСОБА_1 суперечать вимогам статті 424 ЦК України якою передбачено майнові права інтелектуальної власності, а саме, право на використання об'єкта права інтелектуальної власності, виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності та виключне право перешкоджати неправомірному використанню об'єкта права інтелектуальної власності, в тому числі забороняти таке використання.

Дослідженням схожості словесних позначень, що містяться в назвах примірників друкованих видань, які тиражуються і розповсюджуються приватним підприємцем ОСОБА_2, відповідачем по справі, зареєстрованому знаку для товарів і послуг за свідоцтвом України № 35262, права на які належать ОСОБА_1, позивачу по справі, надано в звіті про дослідження майнових прав інтелектуальної власності які виконані Агентством патентного повіреного «Патент сервіс» від 25.09.2008р.

Позначення що використовується приватним підприємцем ОСОБА_2 для друкованих видань «Бабуся», «Бабушкина аптека - рецеиты от 100бед», «Бабушка - оздоровительные советы» є схожими настільки, що їх можна сплутати зі знаками для товарів і послуг за свідоцтвом України № 35262, виключні майнові права на які належать ОСОБА_1

Патентним повіреним в своєму звіті робиться висновок, що друковані видання які позначаються досліджуваними позначеннями що належать приватному підприємцю ОСОБА_2 і друковані видання, що позначаються знаком за свідоцтвом України № 35262 і виключне право яке належить ОСОБА_1 є однорідними товарами і можуть викликати у споживача враження про приналежність цих товарів одному виробнику.

Дослідження які зроблені патентним повіреним показали, що газета «Бабушка» і супутні газети однойменні друковані видання, які видаються і ПП Редакція газети «Бабушка» і друковані видання «Бабуся», «Бабушкина аптеки рецепты от 100 бед», «Бабушка - оздоровительные советы», які видаються ОСОБА_2, мають схожі назви, однакову тематику, пов'язану з народною медициною, однакову структуру, схожі зміст і стиль викладення, однаковий формат і об'єм. Всі вони видаються у м. Кіровограді, виготовляються на паперовому носії, призначені для широкого кола читачів, реалізуються вроздріб в одних пунктах продажу друкованої продукції і зазначені в одних підписних каталогах. В цілому найменування, зовнішній вигляд, дизайн, оформлення і зміст друкованих видань, що випускаються ОСОБА_2, важко відрізнити від газети «Бабушка» і супутні газети однойменних видань, які випускаються ОСОБА_1

Використання ОСОБА_2 для видаваних друкованих видань позначення «Бабушка», яке займає домінуюче положення тотожними до ступеня змішування зі знаком товарів і послуг «Бабушка» за свідоцтвом України № 35262, є порушенням Закону України «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг» і згідно зі статтею 20 вказаного закону «свідоцтво надій його власнику право вимагати усунення з товару незаконно використаноного знака або позначення, схожого з ним настільки, якщо в наслідок такого використання це позначення і знак можна сплутати.

Згідно статті 4 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» - «неправомірним є використання без дозволу уповноваженої на те особи чужого імені, фірмового найменування, знаків для товарів і послуг, інших позначень, а також рекламних матеріалів, упаковки товарів, назв літературних, художніх творів, періодичних видань, зазначень походження товарів, що може призвести до змішування з діяльністю іншого господарюючого суб'єкта (підприємця), який має пріоритет на їх використання.

Згідно висновку агентства патентного повіреного: «Дії приватного підприємця ОСОБА_2, пов'язані з введенням з 2007 року в господарський обіг друкованих видань «Бабуся», «Бабушкина аптека рецепты от 100 бед», «Бабушка - оздоровительные советы» є порушенням, передбаченим статтями, і Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції», ст.ст. 16, 20 Закону України «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг».

Свідоцтво, згідно абз.4 пункту 5 статті 16 Закону № 3689 - XIі надає його власнику виключне право забороняти іншим особам використовувати без його згоди, якщо інше не передбачене цим Законом, позначення, схоже із зареєстрованим знаком якщо в наслідок такого використання ці позначення і знак можна сплутати.

Тематика порівнюваних видань ОСОБА_1 і ОСОБА_2 є ідентичною і, передусім, включає: корисні поради з народної медицини, поради традиційної медицини, навчальні життєві історії, історії із життя домашніх улюбленців і поради по догляду за ними, матеріали про дітей і їх виховання.

Газета «Бабушка» і супутні їй друковані видання побудовані у стилі збірки читацьких листів. Кожний лист має одну або кілька визначених тем і в ньому висвітлюються поради, рекомендації, міркування щодо лікування або профілактики здоров'я людини. При цьому ключові слова із кожного окремого листа-розділу винесені на титульну сторінку друкованого видання. Таким чином читач може вибрати і знайти ту інформацію, яка його першочергово цікавить. Ще однією особливістю, на яку слід звернути увагу, є наявність у кожного листа римованого заголовку, складеного у простій формі, що сприяє його легкому запам'ятовуванню.

ОСОБА_2 у своїх друкованих виданнях запозичила у ОСОБА_1 як стиль викладення інформації (у вигляді читацьких листів), так і наявність римованого заголовку. Ключові слова кожного листа-розділу також винесені на титульну сторінку видання.

Не потрібно мати спеціальних знань для того, щоб побачити очевидне: стиль, задум, дизайн і структура титульних сторінок друкованих видань ОСОБА_2 запозичені у відповідних друкованих виданнях ОСОБА_1

До спільних елементів порівнюваних титульних сторінок можна віднести:

а) схоже виконання назви друкованого видання. Так, назви порівнюваних газет «Бабушка» і «Бабушкина аптека» виконані літерами темно-зеленого кольору із тіньовою проробкою. Обидві назви взяті у рамку, в якій виконано зображувальні

елементи. У решти друкованих видань як ОСОБА_1 так і ОСОБА_2 домінуюча частина назви - слово «Бабушка» виконана сигнальним червоним кольором із тіньовою проробкою літер.

б) наявність зображувального елементу. Усі титульні сторінки порівнюваних видань ОСОБА_1 і ОСОБА_2 містять зображувальний елемент у вигляді стилізованої картини із визначеною сюжетною лінією, що стосується теми родини. Ці зображення, як правило, займають домінуюче положення на сторінці.

в) наявність алфавітного покажчика. Газета «Бабушка» і порівнювані з нею газети «Бабушкина аптека» і «Бабуся» містять на титульній сторінці алфавітний покажчик, взятий у рамку.

г) Порівнювані журнали «Бабушка «Журнал по целительству» і «Бабушка - собрание читательских писем», а також збірник «Библиотечка газеты«Бабушка» і журнал «Бабушка - оздоровительные советы» на титульній сторінці містять короткі римовані рядки.

Відомо, що торговельна марка - це позначення, здатне відрізняти однорідні товари (послуги) різних осіб. Набуття права інтелектуальної власності на торговельну марку засвідчується свідоцтвом, а обсяг правової охорони визначається наведеними у свідоцтві зображенням торговельної марки та переліком товарів та/або послуг.

ОСОБА_1 є власником свідоцтва України № 35262 на торговельну марку «Бабушка», яка зареєстрована для групи товарів «друкована продукція». При цьому права ОСОБА_1, як власника свідоцтва № 35262, діють від 07.06.2001р.

ОСОБА_2, починаючи з 2007 року, для позначення власної друкованої продукції розпочала використання позначень: «Бабушкина аптека - рецепты от 100 бед», «Бабуся», «Бабушка - собрание читательских писем», «Бабушка - оздоровительные советы».

У відповідності до ч.1 ст. 88 ЦПК України суд стягує зі ОСОБА_2 витрати, повязані з наданням юридичної допомоги в розмірі 10 000 грн. на користь ОСОБА_1, а судовий збір 17 грн. та за інформаційно-технічне забеспечення розгляду справи 37 грн. на користь держави.

Керуючись ст.ст. 16,20 ЗУ «Про охорону прав на знаки для товарів та послуг, ЗУ «Про захист від недобросовістної конкуренції», ст.ст.418-424, 492, 495 ЦК України, ст.213-218 ЦПК України, суд,-

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Заборонити ОСОБА_2 використання позначення «Бабушка» в друкованих засобах масової інформації, які вона видає: «Бабушкина аптека - рецепты от 100 бед», «Бабушка- оздоровительные советы», «Бабушка - собрание читательских писем», а також заборонити використання позначення «Бабуся».

Стягнути з ОСОБА_2 витрати, повязані з наданням юридичної допомоги в розмірі 10 000 грн. на користь ОСОБА_1, а судовий збір 17 грн. та за інформаційно-технічне забеспечення розгляду справи 37 грн. на користь держави.

Рішення може бути оскаржено до апеляційного суду, шляхом подачи заяви про оскарження на протязі 10 днів з дня винесення рішення і наступних 20 днів для подачи апеляційної скарги, або в порядку ч. 4 ст. 295 ЦПК України.

Суддя Кіровського І. Л. Павелко

районного суду

м.Кіровограда