Апеляційний суд Житомирської області
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

„09 листопада 2010 року колегія суддів судової палати в цивільних справах апеляційного суду Житомирської області в складі:

головуючого - судді :Товянської О.В.

суддів : Микитюк О.Ю.,

ОСОБА_1

при секретарі : Сапінській Н.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі цивільну справу за позовом ОСОБА_2 до товариства з обмеженою відповідальністю „Український промисловий банк (ТОВ „Укрпромбанк) в особі Житомирської філії ТОВ „Укрпромбанк (далі - Банк), приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу ОСОБА_3 про визнання недійсним та скасування виконавчого напису нотаріуса за апеляційною скаргою ОСОБА_2

на рішення Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 29 червня 2010 року,

встановила:

У квітні 2009р. ОСОБА_4 звернувся до суду із вказаним позовом. Зазначав, що 20 січня 2009р. нотаріус безпідставно вчинив виконавчий напис на належне йому будинковолодіння, за рахунок реалізації якого будуть задоволені вимоги майнового характеру ТОВ „Укрпромбанк про стягнення з нього на користь Банку боргу. Нотаріус не врахував, що звернення стягнення на предмет застави здійснюється лише за судовим рішення. На час вчинення цієї нотаріальної дії не було документів, які підтверджують безспірність заборгованості. В звязку із такими численними порушеннями цивільного законодавства просив задовольнити позов.

Рішенням Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 29 червня 2010 року у задоволенні позову відмовлено.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2 просить рішення скасувати та ухвалити нове - про відмову в задоволенні позову. Суд підійшов до розгляду справи однобоко, не дослідив всі обставини справи. Стягнення можна проводити лише на підставі судового рішення. Нотаріус не впевнився у безспірності стягнутої суми.

Апеляційна скарга задоволенню не підлягає з таких підстав.

Встановлено, що 27.12.2006р. між сторонами укладено кредитний договір строком до 26.12.2016р. на отримання кредитних коштів для споживчих цілей в сумі 16600дол. США із сплатою відсотків за користування кредитом(а.с.5-11).

З метою забезпечення виконання договору 22.12.2006р. Банком із ОСОБА_5 і ОСОБА_2 було укладено договір поруки №86 Н/ДП-06, за яким позивач поручився перед Банком за виконання ОСОБА_6 - боржником, зобовязань за кредитним договором. 27.12.2006р. укладено договір іпотеки, предметом якого були : будинок та земельна ділянка по 7му пров. Тельмана, 23 у м. Новоград-Волинський.

Згідно з п.п.6.3 кредитного договору у разі невиконання позичальником вимоги про дострокове виконання зобовязань за цим договором в установлений строк, Банк має право стягнути примусово (у т.ч. шляхом звернення стягнення на заставлене майно, стягнення заборгованості із поручителів тощо) всю заборгованість за цим договором (а.с. 10).

20 січня 2009р. нотаріус вчинив виконавчий напис на заставлений будинок, за рахунок реалізації якого підлягають задоволенню вимоги майнового характеру „ ТОВ „Укрпромбанк про стягнення із позивача на користь Банку заборгованої суми.

Нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом (ст. 18 ЦК України).

Під виконавчим написом слід розуміти розпорядження нотаріуса про примусове стягнення з боржника на користь кредитора грошових сум або передачу чи повернення майна кредитору. '

Перелік умов, за наявності яких є можливим вчинення виконавчого напису, міститься у ст. 88 Закону України "Про нотаріат".

Вчинення виконавчого напису на стягнення заборгованості за п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою КМУ від 29 червня 1999 р. № 1172 може мати місце тільки за наявності двох чинників:

1) договори, що подаються нотаріусу, мають бути нотаріально посвідчені;

2) такі договори повинні передбачати сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно.

Виконавчий напис має вчинятися на підставі письмової заяви стягувача (кредитора) або його уповноваженого представника, в якій, зокрема, має бути зазначено:

відомості про найменування і адресу стягувана та боржника;

дата і місце народження боржника фізичної особи, місце його роботи;

номери рахунків у банках, кредитних установах, код за Єдиним державним реєстром підприємств та організацій України для юридичної особи;

строк, за який має проводитися стягнення;

інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, враховуючи пеню, штрафи, відсотки тощо.

Як зазначено в п.284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком.

Документами, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання, вважається заява (претензія) або будь-який інший документ, в якому водночас йдеться про прострочення виконання зобов'язання, наводиться розрахунок боргу тощо, якщо такий документ переданий боржникові безпосередньо кредитором, надісланий йому поштою із зворотним повідомленням або переданий через нотаріуса в порядку, передбаченому ст. 84 Закону України ''Про нотаріат".

У справі відсутні дані про те, що кредитний договір, договори застави та іпотеки визнані недійсними.

Судом встановлено, що подані нотаріусу документи підтверджували безспірність заборгованості та відповідальності боржника перед стягувачем.

Рішення відповідає матеріалам справи та вимогам закону.

Керуючись ст.ст.209,218,303,304,307,308,313-315,324,325 ЦПК України, колегія суддів, -

ухвалила:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 відхилити.

Рішення Новоград-Волинсьхого міськрайонного суду Житомирської області від 29 червня 2010 року залишити без зміни.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з - розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий: Судді: