Справа № 2-387/08
РІШЕННЯ

іменем  України

13.05.2008
року Дніпровський районний суд м. Херсона у складі:

головуючого судді

Решетова В.В.,

при секретарі

Довгій Л.З.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні цивільну справу за
позовом ОСОБА_1до Обласного комунального фармацевтичного підприємства
«Херсоноблфармація» та Херсонської обласної ради, третя особа: ОСОБА_2про
визнання недійсними та скасування наказів, внесення змін до трудової книжки,
поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного
прогулу, суд

встановив:

В грудні 2007 року позивачка ОСОБА_1 звернулась до суду зі вказаним
позовом, пояснивши, що наказом №177а від 16.06.1998 року вона була
прийнята на роботу в аптеку №159 м.Цюрупинська Херсонської області на посаду
завідуючої і працювала до 13.06.2006 року. Відповідно наказу №5-к від
01.09.2004 року вона була прийнята на посаду завідуючої Центральної районної
аптеки №159 м.Цюрупинська, наказом від 13.06.2006 року за № 20-ВК позивачка
була звільнена з займаної посади на підставі п. 1 ст. 41 КЗпП України. У
зв'язку з чим до трудової книжки було внесено відповідний запис. Вважає дані
накази недійсними оскільки вона не перебувала у трудових відносинах з ОКФП
«Херсоноблфармація», і продовжувала виконувати обов'язки завідуючої
комунального підприємства аптеки №159 м.Цюрупинська, як окремої юридичної
особи, власником якого є територіальна громада області. Тому, зазначає, що
звільняти з роботи її повинен був власник, а саме Херсонська обласна рада.
Просить визнати зазначені накази недійсними та скасувати їх, зобов'язати ОКФП
«Херсоноблфармація» внести зміни до її трудової книжки, виключивши запис про її
прийняття на роботу та звільнення. Поновити її на посаді завідуючої аптеки №159
м.Цюрупинська з 13.06.2006 року. Стягнути з Херсонської обласної ради втрачений
заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 21642 грн. 27 коп.

В судовому засіданні позивачка та її представник уточнили
позовні вимоги. Просили суд визнати недійсним та скасувати наказ обласного
комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» №5-к від
1.09.2004 року в частині прийняття по переводу згідно ст.36 п.5 КЗпП України
для роботи в обласному комунальному фармацевтичному підприємстві
«Херсоноблфармація» ОСОБА_1на посаду завідуючої аптеки №159 м. Цюрупинська;
визнати недійсним та скасувати наказ обласного комунального фармацевтичного
підприємства «Херсоноблфармація» №20 ВК від 13.06.2006 року про звільнення
ОСОБА_1; зобов'язати обласне комунальне фармацевтичне підприємство
«Херсоноблфармація» внести виправлення до трудової книжки ОСОБА_1 про прийняття
та звільнення її з посади завідуючої аптеки №159 м. Цюрупинська; визнати
недійсним та скасувати розпорядження Херсонської обласної ради №81 від
7.04.2006 року про призначення ОСОБА_2на посаду в.о. завідуючої аптеки №159 м.
Цюрупинська; поновити ОСОБА_1на посаді завідуючої аптеки №159 м.Цюрупинська з
13.06.2006 року та стягнути з Херсонської обласної ради на користь
ОСОБА_121642,27 грн. середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з
13.06.2006 року по 9.07.2007 року при цьому пояснили, що ОСОБА_1 на підставі
розпорядження голови Херсонської обласної ради від 12.08.2004 року за № 147
була звільнена з посади завідуючої аптеки №159 м.Цюрупинська по переводу для
роботи в ОКФП «Херсоноблфармація». 01.09.2004 року по ОКФП «Херсоноблфармація»
видано наказ №5-к про прийняття її на ту саму посаду в аптеку №159
м.Цюрупинська Але вважає, що оскільки на той час ОКФП «Херсоноблфармація» не
мало штатного розпису, ліцензії на заняття діяльністю з реалізації лікарських
засобів, не було додержано процедуру створення даного підприємства, а саме
комунальні аптеки області не стали підрозділами ОКФП «Херсоноблфармація», на
сьогоднішній день продовжують являтися окремими юридичними особами і таке інше,
вона продовжила знаходитися в трудових відносинах з Херсонською обласною радою
і між ними фактично було укладено трудовий договір на невизначений строк. З
13.06.2006 року позивачка була відсторонена від виконання своїх обов'язків.

Представник ОКФП
«Херсоноблфармація» та Херсонської обласної ради у судовому засіданні позов не
визнали.

Третя особа ОСОБА_2 у судовому
поклалась на розсуд суду.

Заслухавши пояснення позивача та її представника,
представника ОКФП «Херсоноблфармація», дослідивши матеріали справи суд вважає що
позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до рішення сесії Херсонської обласної ради за
№ 270 від 19.03.2004 року було створено обласне комунальне фармацевтичне
підприємство «Херсоноблфармація». Відповідно до даного рішення ОКФП «Херсоноблфармація»
повинно було бути створено на базі комунальних аптек області шляхом їх
реорганізації та злиття (в тому числі аптека №159 м.Цюрупинська). Відповідно до
п. 2 зазначеного рішення комунальні аптеки області повинні були стати
структурними підрозділами ОКФП «Херсоноблфармація».

Розпорядженням голови Херсонської обласної ради від
30.03.2004 року за №49 ОСОБА_1, яка була завідуючою аптеки №159 м. Цюрупинська
була попереджена про можливе звільнення у зв'язку з реорганізацією підприємств
аптечної мережі.

Розпорядженням голови Херсонської обласної ради від
12.08.2004 року за №147 на виконання рішення сесії облради про створення ОКФП
«Херсоноблфармація», враховуючи звернення ОКФП «Херсоноблфармація», розглянувши
заяви керівників комунальних аптек області, позивачку, разом з іншими
завідуючими аптек області, було звільнено із займаної посади по переводу згідно
зі статтею 32 КЗпП України для роботи в ОКФП «Херсоноблфармація» та розірвано з
нею контракт.

01.09.2004 року наказом в.о. генерального директора ОКФП
«Херсоноблфармація» за № 5-к. ОСОБА_1 було прийнято на роботу на посаду
завідуючої аптека №159 м.Цюрупинська.

Розпорядженням голови Херсонської обласної ради за № 81
від 07.04.2006 року виконуючим обов'язки завідувача аптека №159 м. Цюрупинська,
на період до завершення заходів щодо припинення діяльності цієї аптеки, як
юридичної особи та виключення її з державного реєстру, було призначено ОСОБА_2

Реорганізація чи ліквідація аптеки №159 м.Цюрупинська не
відбулася. Відповідно до довідки державного реєстратора Цюрупинської
райдержадміністрації за №1-08/23 від 01.11.2007 року, аптека №159 м.Цюрупинська
зареєстрована 28.01.1998 року за адресою м.Цюрупинськ, Житлоселище,1. Керівник
- ОСОБА_1

ОКФП «Херсоноблфармація», як юридична особа було
зареєстроване в державному реєстрі 11.06.2004 року, але на підставі вище
викладеного, суд вважає, що процес створення ОКФП «Херсоноблфармація» шляхом
реорганізації та злиття комунальних аптек області не відбувся. ОСОБА_1 після
звільнення 12.08.2004 року продовжила виконувати обов'язки  керівника аптеки №159 м.Цюрупинська до
13.06.2006 року. Займалася фінансово-господарською діяльністю аптеки №159
м.Цюрупинська, як окремої юридичної особи. В аптеці затверджувалися штатні
розклади, нараховувалася та виплачувалася заробітна плата.

Про те, що аптека №159 м.Цюрупинська після створення ОКФП
«Херсоноблфармація» продовжувала діяти, як окрема юридична особа, зазначено у
довідці «Про роботу ОКФП «Херсоноблфармація» за період з 19.03.2004 року по
31.05.2005 року, яка була підписана головою постійної комісії обласної ради з
питань обліку, управління та приватизації власності, голови комісії з
припинення діяльності комунальних аптек області.

Підтвердженням того, що на 12.08.2004 року (момент
звільнення ОСОБА_1) аптека №159 м. Цюрупинська не стала підрозділом ОКФП
«Херсоноблфармація» є і те, що голова Херсонської обласної ради своїм
розпорядженням від 07.04.2006 року продовжує призначати керівників аптеки, а
відповідно вважає, дану аптеку окремою юридичною особою, підпорядкованою
безпосередньо Херсонській обласній раді, а не ОКФП «Херсоноблфармація». Про те,
що ОСОБА_1 продовжувала працювати на посаді завідуючої аптеки №159
м.Цюрупинська, Херсонській обласній раді було відомо, про це свідчать документи
про фінансово-господарську діяльність підприємства.

Відповідно до ст. 24 КЗпП України трудовий договір
вважається укладеним і тоді, коли наказ чи розпорядження не були видані, але
працівника фактично було допущено до роботи.

У зв'язку з тим, що після видачі розпорядження голови
Херсонської обласної ради від 12.08.2004 року за № 147 «Про звільнення
керівників комунальних аптек області» позивачка була допущена до виконання
обов'язків завідуючої аптеки №159 м. Цюрупинська та виконувала дані обов'язки
до 13.06.2006 року, суд вважає, що між нею та Херсонською обласною радою було
укладено трудовий договір на невизначений строк.

Таким чином, наказ від 01.09.2.004 року за № 5-к в
частині прийняття по переводу згідно ст. 36 п. 5 КЗпП України для роботи в
обласному комунальному фармацевтичному підприємстві «Херсоноблфармація» ОСОБА_1
на посаду завідуючої аптеки №159 м.Цюрупинська та наказ від 13.06.2006 року за
№ 20-ВК «Про звільнення» є недійсними та підлягають скасуванню. В результаті
чого, ОКФП «Херсоноблфармація» зобов'язано внести зміни до трудової книжки позивачки.

В ст. 40 КЗпП України зазначено, що трудовий договір може
бути розірвано лише власником або уповноваженим органом, аптека №159 м.
Цюрупинська належить до комунальної власності області і уповноваженим органом,
який має право приймати рішення про звільнення працівників є Херсонська обласна
рада, яка в свою чергу, такими повноваженнями ОКФП «Херсоноблфармація» не
наділяла. Відповідно п.20 ст.43 Закону України «Про місцеве самоврядування в
Україні»  до повноважень виключно сесій
облради відносяться питання призначення та звільнення керівників комунальних
підприємств. У зв'язку з чим позивачка підлягає поновленню на посаді завідуючої
аптеки №159 м. Цюрупинська.

Крім того, суд дійшов висновку про те, що розпорядженням
Херсонської обласної ради №81 від 7.04.2006 року ОСОБА_2було призначено на
посаду в.о. завідуючої аптеки №159 м. Цюрупинська без звільнення в
установленому законом порядку ОСОБА_1, яка на цей час працювала на посаді
завідуючої аптеки №159 м. Цюрупинська, тому вищезазначений наказ є незаконним
та підлягає скасуванню.

В силу ст. 235 КЗпП України з КП аптеки №159 м.
Цюрупинська на користь ОСОБА_1 підлягає стягненню середній заробіток за час
вимушеного прогулу. Відповідно до довідки від 6.11.2007 року за № 222 розмір
середньої заробітної плати позивачки за останні 2 місяці становить 3374,00 грн.
таким чином сума середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з
20.06.2006р. до 9.07.2007р. (263 дні) складає 21642,27 грн.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 10, 11, 60,
212, 215, 294 ЦПК України, 24, 40, 235 КЗпП України, суд

вирішив:

Визнати недійсним та скасувати наказ обласного
комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» №5-к від
1.09.2004 року в частині прийняття по переводу згідно ст.36 п.5 КЗпП України
для роботи в обласному комунальному фармацевтичному підприємстві
«Херсоноблфармація» ОСОБА_1на посаду завідуючої аптеки №159 м. Цюрупинська.

Визнати недійсним та скасувати наказ обласного
комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» №20 ВК від 13.06.2006
року про звільнення ОСОБА_1.

Зобов'язати обласне комунальне фармацевтичне підприємство
«Херсоноблфармація» внести виправлення до трудової книжки ОСОБА_1 про прийняття
та звільнення її з посади завідуючої аптеки №159 м.Цюрупинська.

Визнати недійсним та скасувати розпорядження Херсонської
обласної ради №81 від 7.04.2006 року про призначення ОСОБА_2на посаду в.о.
завідуючої аптеки №159 м. Цюрупинська.

Поновити ОСОБА_1на посаді завідуючої аптеки №159
м.Цюрупинська з 13.06.2006 року.

Стягнути з КП аптеки №159 м. Цюрупинська на користь
ОСОБА_121642,27 грн. середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з
13.06.2006 року по 9.07.2007 року.

Рішення в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді підлягає
негайному виконанню.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до апеляційного суду
Херсонської області через Дніпровський районний суд м.Херсона шляхом подачі в
10 денний строк з дня проголошення рішення про апеляційне оскарження і поданням
після цього протягом 20 днів апеляційної скарги або в порядку ч.4 ст.295 ЦПК
України.

Суддя
В.В. Решетов