УХВАЛА

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

22 вересня 2008
року                                                                                м.
Хмельницький

Колегія суддів
судової палати з цивільних справ

апеляційного
суду Хмельницької області

в складі: головуючого судді Самчука П.П.

суддів Варвус Ю.Д., Пастощука
М.М.

при секретарі Товкан І.І.

з участю:            сторін та їх представників

розглянула у відкритому судовому засіданні цивільну
справу №22ц-1745 за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Хмельницького
міськрайонного суду Хмельницької області від
06 червня 2008 року по справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2, третьої
особи на стороні відповідача без самостійних вимог - Хмельницької міської ради
- про визначення порядку користування земельною ділянкою та усунення перешкод в
її користуванні.

Перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної
скарги, колегія суддів

в с т а н о в и
л а :

ОСОБА_1.
звернулась в суд з позовом до ОСОБА_2. про визначення порядку користування та
усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою по вул. АДРЕСА_1, вказавши,
що їй належить 47% будинковолодіння за вказаною адресою, але не може
користуватись належною їй земельною ділянкою за вказаною адресою, оскільки
ОСОБА_2.,  якій належить 53%
будинковолодіння, створює перешкоди щодо користування земельною ділянкою. В зв'язку
з цим просила визначити порядок користування зазначеною земельною ділянкою і
зобов'язати відповідача усунути перешкоди в користуванні земельною ділянкою, а
саме - перенести погріб відповідача, що знаходиться на спірній земельній
ділянці, в інше місце.

Рішенням
Хмельницького міськрайонного суду від 06 червня 2008 року позов задоволено
частково та визначено порядок користування земельною ділянкою загальною площею
0,0947 га по вул.  АДРЕСА_1 по 2-му
варіанту висновку експерта № 8 від 22 квітня 2008 року, згідно якому виділено в
користування  ОСОБА_1частину вказаної
земельної ділянки площею 0,0445 га, позначену на плані жовтим кольором, а
ОСОБА_2. -  площею 0,502 га, позначену на
плані червоним кольором. Стягнуто з ОСОБА_1. на користь ОСОБА_2. 392 грн. 40
коп. - половину вартості проведеної експертизи.

В апеляційній
скарзі ОСОБА_1. рішення суду вважає неправильним, просить скасувати, а справу
направити на новий розгляд, пославшись, що судом порушено норми процесуального
і матеріального права та дано неправильну оцінку фактичним обставинам справи.

Апеляційний суд
вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню із таких підстав.

Згідно
зі ст. 311 ЦПК України рішення суду підлягає скасуванню з направлення справи
на  новий розгляд, якщо суд вирішив
питання про права та обов'язки осіб, які не брали участь у справі.

Головуючий у 1-й інстанції - Фурик Ю.П.                                               Справа
№22ц-1745

Доповідач - Самчук П.П.                                                                           Категорія
45

В додатку 1,
висновку №8 судової будівельно-технічної експертизи від 22.04. 2008 року (а.с.
186) видно, що загальна площа земельної ділянки по вулАДРЕСА_1 складає 930 кв.м
і в неї не входить частина земельної ділянки розміром 3,69 х 4,78 м. В
засіданні апеляційного суду ОСОБА_1. пояснила, що вказана частина земельної
ділянки розміром   3,69 х 4,78 м
знаходиться в користуванні сумісного землекористувача з вул.АДРЕСА_2 ОСОБА_4.,
в якої є відповідні документи і що на момент купівлі-продажу ця ділянка була в
користуванні  ОСОБА_3. і існували межові
знаки, які є в даний час.

Проте в додатках
2 і 3 висновку експертизи (а.с. 187, 189), в яких вказані варіанти поділу
спірної земельної ділянки, земельну ділянку розміром 3,69 х 4,78 м включено в
загальну площу земельної ділянки, що підлягала поділу, та  збільшено її до 947 кв.м і поділено між
сторонами.

При цьому судом
не залучено до участі в справі ОСОБА_4., не перевірено правомірність чи
неправомірність користування нею земельною ділянкою розміром 3,69х4.78м,  чим фактично судом проведено вилучення в неї
зазначеної земельної ділянки без зазначення підстав такого вилучення.

В мотивувальній
частині рішення вказано, що посилання ОСОБА_1. на те, що частиною земельної
ділянки розміром 3,69 х 4,78м користується особа, що проживає по                     вул. АДРЕСА_2, не знайшло
свого підтвердження в судовому засіданні та спростовуються повідомленням Хмельницької
міської ради від 23 травня 2008 року.

Однак землекористувач з вул.АДРЕСА_2 не
приймав участь в судовому засіданні і
повідомлення міської ради від 23 травня 2008 року в справі відсутнє, є
лише запит від 22 травня 2008 року (а.с. 200), тому такий висновок суду щодо
частини земельної ділянки розміром 3,69 х 4,78м є непереконливим.

Враховуючи
викладене, керуючись ст.ст. 307, 311, 314, 317, 319 ЦПК України, колегія суддів

у х в а л и л а
:

Апеляційну
скаргу ОСОБА_1 задоволити.

Рішення
Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 06 червня 2008 року
скасувати, а справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвала набирає
законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному
порядку до Верховного Суду України протягом двох місяців з дня набрання нею
законної сили.

Головуючий
/підпис/

Судді /підписи/

Копія
вірна:    суддя апеляційного суду

Хмельницької області                                               П.П.
Самчук