Справа №22ц- 625/08                                                      Головуючий
45                                                                     Матвієнко
апеляційній інстанції
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17"
березня 2008 р. колегія суддів судової палати у цивільних справах Апеляційного
суду Черкаської області в складі:

головуючого                    Ювшина В.І.

суддів                                Сіренка
Ю.В.,  Скіця М. І.

при
секретарі                   Ковтун Л.Б.,

розглянувши
у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси апеляційну скаргу
Золотоніського міжрайонного прокурора на рішення Золотоніського міськрайонного
суду Черкаської області від 9 січня 2008 року по справі за позовом ОСОБА_1 до
ОСОБА_2 про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою та зобов'язання
звільнити земельну ділянку від поставленої огорожі,  заслухавши учасників судового розгляду,  перевіривши матеріали справи та доводи
апеляційної скарги,  -

встановила:

ОСОБА_1
в жовтні 2005 року звернулась до суду із зазначеним позовом,  посилаючись на те,  що відповідно до генерального плану забудови
садівничого товариства «Дніпро» (далі - Товариство),  довжина її земельної ділянки як і
відповідачки ОСОБА_2 повинна становити 32, 5 м,
а фактично становить по правій межі - 31,  67 м,
по лівій -31, 25. Довжина земельної ділянки відповідачки відповідно
становить 33, 5 та 33, 74 м. ,  що
порушує її права,  а тому відповідачку
необхідно зобов'язати усунути перешкоди в користуванні її земельною ділянкою
шляхом перенесення паркану на 0, 83 м.

В
подальшому позивачка доповнила позовні вимоги і,  крім цього,
просила зобов'язати Товариство виготовити проект відведення її земельної
ділянки та технічну документацію відповідно до розмірів генерального плану
33.63.08-04. ШР-87.

23
листопада 2005 року судом допущений до участі у справі Золотоніський
міжрайонний прокурор,  який здійснював
представництво інтересів позивачки ОСОБА_1

Рішенням
Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 9 січня 2008 року в
позові відмовлено.

В
апеляційній скарзі Золотоніський міжрайонний прокурор в інтересах ОСОБА_1,  посилаючись на неповне з'ясування
обставин,  що мають значення для
справи,  порушує питання про скасування
постановленого рішення суду першої інстанції та ухвалення нового про
задоволення позову ОСОБА_1

Перевіривши
законність та обґрунтованість постановленого у справі рішення судова палата
приходить до висновку,  що апеляційна
скарга підлягає до часткового задоволення.

Відповідно
до п. 5 ч.1
статті 311 ЦПК України рішення суду підлягає скасуванню з направленням справи
на новий розгляд,  якщо суд розглянув не
всі вимоги і цей недолік не був і не міг бути усунений додатковим рішенням
судом першої інстанції.

З
матеріалів справи вбачається,  що в ході
розгляду даної справи позивачка збільшувала розмір позовних вимог і просила
зобов'язати садівниче товариство «Дніпро» виготовити проект відведення
земельної ділянки ОСОБА_1 та технічну документацію,  відповідно до розмірів генплану
33.63.08-04.ШР-87. Про це 26 листопада 2007 року нею подана до суду відповідна
заява (т.2 а.с.  103). Прийнявши вказану
заяву,  суд першої інстанції не вирішив
питання про притягнення Товариство до участі у справі відповідачем та не
розглянув по суті зазначених вимог позивачки.

Цей
недолік не був і не міг бути усунений ухваленням додаткового рішення судом
першої інстанції.

З огляду
на це постановлене у справі рішення суду першої інстанції не можна визнати
законним і обґрунтованим,  а тому воно
підлягає скасуванню з передачею справи на новий розгляд.

На
підставі наведеного та керуючись
ст.  ст.  307; 311; 314; 315 ЦПК України,  судова палата,  -

ухвалила:

Апеляційну
скаргу Золотоніського міжрайонного прокурора Черкаської області задовольнити
частково.

Рішення
Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 9 січня 2008 року
скасувати,  а справу передати до суду
першої інстанції на новий розгляд.

Ухвала
набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в
касаційному порядку до Верховного Суду України протягом двох місяців.