Справа 22ц - 900/ 2008 р.          Головуючий в 1-ій інстанції Іващенко
Категорія цивільна.                    Доповідач Смаглюк Р.І.
У Х В А Л А

21 травня 2008
року.              Апеляційний суд
Чернігівської області

в складі : головуючого - судді Бойко О.І.,

суддів Смаглюк Р.І., Мамонової
О.Є.,

при секретарі Штупун О.М.

з участю заявниці ОСОБА_1,

розглянувши в відкритому судовому
засіданні в приміщенні апеляційного суду Чернігівської області в м. Чернігові
апеляційну скаргу ОСОБА_1на ухвалу судді Новгород-Сіверського районного суду
від 21 квітня 2008 року про відмову у відкритті провадження по справі, -

в с т а н о в и
в :

В
апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить скасувати вказану ухвалу і передати
вирішення питання на новий розгляд іншим суддею, оскільки вказана ухвала є
незаконною з таких підстав.

В
квітні 2008 року ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом про стягнення з
відповідачів  ОСОБА_2 та ОСОБА_3
матеріальної та моральної шкоди, заподіяної їй невиконанням рішення
апеляційного суду Чернігівської області від 16 липня 2007 року, яким
відповідачів зобов”язано надати доступ до частини своєї АДРЕСА_1, для
підключення квартири ОСОБА_1до каналізаційної системи. В процесі виконання
вказаного рішення державним виконавцем відповідачі двічі були притягнуті до
відповідальності у вигляді накладення штрафів, які вони сплатили, але рішення
не виконали, державний виконавець виніс постанову про закінчення виконавчого
провадження.

В
зв”язку з цим вона просить в позовній заяві
призначити судову будівельно-технічну експертизу щодо можливості іншим
способом, ніж через квартиру відповідачів, підключити її квартиру до
каналізаційної системи відповідно до робочого проекту.

В
разі встановлення можливості іншим способом підключити її квартиру до
каналізаційної системи стягнути з відповідачів солідарно  5000 грн. додаткових витрат, які вона змушена
понести в зв”язку з підключенням до каналізаційної системи поза квартирою
відповідачів. Стягнути солідарно з відповідачів моральну шкоду в сумі 5000 грн.

Стягнути
з відповідачів 800 грн. за виготовлення робочого проекту підключення її
квартири до каналізації.

В
разі неможливості іншим способом, ніж через квартиру відповідачів, підключити
її квартиру до каналізації стягнути солідарно з них в  відшкодування моральної шкоди 50 000 грн.

Витребувати
від державної виконавчої служби Новгород-Сіверського  районного управління юстиції виконавче
провадження, відкрите за виконавчим листом № 2-176 від 16 липня 2007 року.

Ухвалою
судді Новгород-Сіверського районного суду від 21 квітня 2008 року в відкритті
провадження по справі відмовлено. Ухвала обґрунтована тим, що рішенням
апеляційного суду Чернігівської області від 16 липня 2007 року зобов”язано
відповідачів надати доступ виконавцям робіт до частини їхньої квартири № 1 для
проведення робіт по підключенню квартири позивачки до  каналізаційної системи. Спір щодо
встановлення сервітуту тимчасового характеру, пов”язаного з підключенням
квартири позивачки до будинкової системи водовідведення, між сторонами
вирішений.

Позивачка
повторно звертається до суду з вимогами про можливість підключення її квартири
до міської каналізації іншим способом, стягнення з відповідачів матеріальної та
моральної шкоди, мотивуючи тим, що відповідачі відмовляються виконувати судове
рішення.

За
таких обставин суддя прийшов до висновку про те, що спір між сторонами про той
же предмет, з тих же підстав, між тими сторонами вирішений, тому в  відкритті провадження по справі відмовив.

В
апеляційній скарзі заявниця ОСОБА_1 вважає вказану ухвалу незаконною, мотивуючи
тим, що висновок судді про тотожність предмету спору і підстав позову про
встановлення сервітуту з вимогами про стягнення матеріальної та моральної шкоди
є помилковим.

Рішення
апеляційного суду Чернігівської області від 16 липня 2007 року не є рішенням
щодо відшкодування їй матеріальної та моральної шкоди, заподіяної невиконанням
відповідачами цього ж  рішення. Зроблений
суддею висновок про те, що між тими самими сторонами виник спір з того самого
предмету, з тих самих підстав, не відповідає фактичним обставинам. Тому просить
скасувати вказану ухвалу і питання про відкриття провадження за її позовом
передати до того ж суду  на вирішення
іншим складом.

Заслухавши
доповідь судді апеляційного суду, пояснення заявниці, вивчивши матеріали
позовної заяви, перевіривши доводи апеляційної скарги, суд вважає, що вона
підлягає задоволенню з таких підстав.

Як
вбачається з матеріалів позовної заяви, апеляційним судом Чернігівської області
16 липня 2007 року частково задоволена апеляційна скарга позивачки ОСОБА_1 і
ухвалено рішення по справі за її позовом
до ОСОБА_2 та ОСОБА_3 про припинення зловживання правом, зобов”язано
відповідачів надати доступ виконавцям робіт до частини АДРЕСА_1для проведення
робіт по підключенню квартири № 5 зазначеного будинку до каналізаційної системи
згідно робочого проекту /л.с.5-7/. Невиконанням вказаного рішення, на думку
ОСОБА_1, заподіяна відповідачами
матеріальна та моральна шкода, про стягнення якої нею заявлений позов.

За
таких обставин висновок суду про те, що є рішення суду, яке набрало законної
сили у спорі між тими самими сторонами, про той самий предмет, з тих самих
підстав, не відповідає встановленим обставинам. Тому відмова в відкритті
провадження за цим позовом не відповідає вимогам п. 2 ч.2 ст. 122  ЦПК України.

Наведені
доводи є підставою для задоволення апеляційної скарги, ухвала судді від 21
квітня 2008 року підлягає скасуванню з передачею до суду першої інстанції для
вирішення питання про відкриття провадження по справі.

Керуючись ст.ст. 303, 307, п.3 ст. 312, 313-315, 317, 319 ЦПК України,
апеляційний суд

у х в а л и в:

Апеляційну
скаргу ОСОБА_1задовольнити.

Ухвалу судді Новгород-Сіверського районного суду  від 21 квітня 2008 року про відмову в
відкритті провадження по справі скасувати, питання  передати до суду першої інстанції  для вирішення в іншому складі суду.

Ухвала
набирає чинності негайно і може бути оскаржена до Верховного Суду України в
касаційному порядку протягом двох місяців з дня проголошення.

Головуючий:                                                   Судді: