У Х В А Л А

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

3 грудня 2008 року                                                               м. Київ

Колегія суддів Судової палати у
цивільних справах

Верховного Суду України в складі:

головуючого            Гнатенка А.В.,

суддів:                    Барсукової
В.М.,                Гуменюка В.І.,

Балюка
М.І.,                       Григор'євої
Л.І.,

розглянувши в судовому засіданні справу за позовом ОСОБА_1 до приватного
нотаріуса ОСОБА_2, акціонерного комерційного банку (далі - АКБ) «Базис»,
ОСОБА_3, третя особа - товариство з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ)
«Юрколс-2005», про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

в
с т а н о в и л а:

У листопаді 2007 року
позивач, звернувшись до суду з указаним позовом, зазначав, що виконавчим
написом приватного нотаріуса ОСОБА_2 звернено стягнення на належні йому нежитлові
приміщення, які знаходяться за адресою:           м. Харків, вул. Великозаводська, 4.
Гроші, що були б отримані від реалізації цих приміщень, підлягали передачі АКБ
«Базис» для задоволення вимог за кредитом, який брав ОСОБА_3., на суму 2 546
678 грн. 99 коп.

Вважаючи, що виконавчим написом
порушені його права, просив визнати виконавчий напис таким, що не підлягає
виконанню.

Рішенням Київського
районного суду  м. Харкова від 5 березня
2008 року в задоволенні позову відмовлено.

Рішенням апеляційного
суду Харківської області від 19 червня 2008 року зазначене судове рішення
скасовано. Ухвалено нове рішення, яким позов задоволено. Визнано виконавчий
напис приватного
нотаріуса ОСОБА_2 від 9 серпня 2007 року таким, що не підлягає виконанню.

У поданій касаційній скарзі АКБ
«Базис» просить рішення апеляційного суду скасувати, посилаючись на порушення
судом норм матеріального та процесуального права, і залишити в силі рішення
суду першої інстанції.

Касаційна скарга підлягає
частковому задоволенню з таких підстав.

Судом установлено, що 7 листопада
2005 року між АКБ «Базис» та ОСОБА_3 укладено договір про
надання кредитної лінії (а.с. 8).

Цього ж дня між АКБ «Базис» та ОСОБА_1 укладено іпотечний договір, відповідно до
умов якого ОСОБА_1. у забезпечення виконання ОСОБА_3 зобов'язань передав в
іпотеку нежитлові приміщення, які
знаходяться за адресою: м. Харків, вул. Великозаводська, 4 (а.с. 5).

Оскільки ОСОБА_3. взяті на себе
зобов'язання своєчасно не виконав, АКБ
«Базис» звернувся до приватного нотаріуса ОСОБА_2 із заявою про вчинення
виконавчого напису на іпотечному договорі від 7 листопада 2005 року (а.с. 113).

9 серпня 2007 року приватним нотаріусом ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис, відповідно до якого звернено стягнення на
нежитлові приміщення, які знаходяться за
адресою: м. Харків, вул. Великозаводська, 4, що належать на праві власності
ОСОБА_1 (а.с. 61).

Ухвалою Фрунзенського районного
суду м. Харкова від 9 листопада 2007 року замінено боржника ОСОБА_1. на ТОВ «Юрколс-2005», оскільки нежитлові приміщення належать на праві
власності саме товариству, а не ОСОБА_1, директором якого він є (а.с. 119).

Відповідно до ч. 7 ст. 50 Закону України «Про нотаріат» спір про право, оснований на
вчиненні нотаріальної дії, розглядається судом у порядку позовного провадження.
Спір про визнання вчиненого
нотаріусом виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або
частково, або повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса
розглядаються судом за позовом боржника до стягувача.

Суди як першої, так і апеляційної
інстанцій, вирішуючи спір, не звернули уваги на те, що боржником АКБ  «Базис» стало ТОВ
«Юрколс-2005» на підставі
ухвали суду від 9 листопада 2007 року, однак ТОВ «Юрколс-2005» процесуально залишилося у справі в якості третьої особи.

Судами по суті не виконані
положення ч. 7 ст. 50 Закону України «Про нотаріат» та не обговорювалося питання щодо юрисдикційності
даного спору.

За наявності зазначених
процесуальних порушень ухвалені у справі судові рішення підлягають скасуванню з
передачею справи на новий розгляд до суду першої інстанції.

Керуючись ст. 336 ЦПК України,
колегія суддів Судової палати у цивільних справах Верхового Суду України

у х в а л и л а :

Касаційну скаргу акціонерного комерційного банку «Базис» задовольнити
частково.

Рішення Київського районного
суду  м. Харкова від 5 березня 2008 року
та рішення апеляційного суду Харківської області від 19 червня 2008 року
скасувати, а справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                        А.В.
Гнатенко

Судді:                                                                                     В.М.
Барсукова

М.І.
Балюк

В.І.
Гуменюк

Л.І.
Григор'єва