УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07
листопада 2007 року                                                                                             м.  Одеса

Колегія
суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області в
складі:

Головуючої судді
Процик M.B.,

суддів Федорової
А.Є.,  Мизи Л.М. ,

при секретарі
Грінченко Є.В.,

за участю
ОСОБА_1, ОСОБА_2,  розглянувши у
відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на
ухвалу судді Березівського районного суду Одеської області від 12 квітня 2007
року про відмову у відкритті провадження у справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2
про звільнення від сплати аліментів,

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1
звернувся до суду із позовом доОСОБА_2,  просив звільнити його від сплати аліментів у розмірі 50
грн. щомісячно на користь відповідачки. Свої вимоги позивач обгрунтував
тим,  що є пенсіонером,  інвалідом 2-ої групи за загальним
захворюванням,  отримує невелику
пенсію,  останнім часом хворіє,  витрачає багато коштів на ліки та на побутові
потреби. Також він вказував,  що
відповідачка мешкає у кращих умовах у їх спільному будинку і їй допомагають
діти,  а відповідачу потрібно наймати
собі житло.

Ухвалою
судді Березівського районного суду Одеської області від 12.04.2007р. ОСОБА_1 у
відкритті провадження по справі за його позовом було відмовлено.

В
апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить скасувати ухвалу судді Березівського
районного суду Одеської області від 12.04.2007р. та постановити нову
ухвалу,  якою призначити справу до
розгляду,  посилаючись на порушення судом
норм матеріального та процесуального права.

Заслухавши
доповідача,  перевіривши матеріали справи
та доводи апеляційної скарги,  колегія
суддів вважає,  що апеляційна скарга
підлягає задоволенню з наступних підстав.

За
правилами  ст.  312 ч.1п.2 ЦПК України,  розглянувши скаргу на ухвалу суду першої
інстанції,  апеляційний суд: змінює або
скасовує ухвалу суду першої інстанції і постановляє ухвалу з цього
питання,  якщо воно було вирішено судом
першої інстанції з порушенням норм процесуального права.

Постановляючи
ухвалу про відмову у відкритті провадження у справі,  суддя суду першої інстанції виходив з
того,  що позивач пред'явив тотожний
позов,  в якому співпадають сторони,  підстава і предмет позову,  а повторне звернення до суду із тотожним
позовом не допускається.

Однак з таким
висновком суду не погоджується колегія суддів.

Справа №
22ц-4274/07                                                      Категорія
ЦП:

Головуючий у
першій інстанції Лебединський С.
И.

Доповідач Процик
MB.

Згідно  ст.  122 ч.2 п.2   ЦПК
України вбачається,  що суддя
відмовляє у відкритті провадження у справі,
якщо є таке,  що набрало законної
сили рішення у спорі між тими самими сторонами,
про той самий предмет і з тих самих підстав.

Із
матеріалів справи вбачається,  що в
позовній заяві позивач посилається на нові факти та обставини,  які виникли після постановления рішення
Березівського районного суду Одеської області від 18 травня 2006 року,  яким в позові ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про
звільнення від сплати аліментів було відмовлено. Зокрема позивач посилається на
те,  що саме на момент подачі позову він
не має можливості надавати матеріальну допомогу позивачці,  і зазначає розмір пенсії,  яку він отримує на момент подачі позову з
вирахуванням аліментів. Позивач також посилається на погіршення стану здоров'я,  матеріального стану,  на підтвердження чого додав до позовної заяви
довідку про наявність у нього боргу по аліментам перед позивачкою від
25.12.2006 року,  додав нову довідку про
стан здоров'я від 19.12.2006 року,
довідку пенсійного фонду про розмір отримуваної пенсії з липня по
грудень 2006 року,  копію договору про
наймання житла від 31 травня 2006 року. Зазначені документи стосуються обставин
та періоду життя позивача після постановления рішення Березівського районного
суду Одеської області від 18 травня 2006 року,
яким в позові ОСОБА_1 доОСОБА_2 про звільнення від сплати аліментів було
відмовлено.

В зв'язку
з викладеним,  та в зв'язку з тим,  що  ст.
82 СК України не носить обмежувального характеру,  у суду першої інстанції не було підстав
вважати,  що позивач звернувся до суду з
позовом з тих же самих підстав.

Таким
чином,  в зв'язку з порушенням зазначеної
норми процесуального закону ухвала судді Березівського районного суду Одеської
області від 12 квітня 2007 року підлягає скасуванню з направленням позовних
матеріалів до суду першої інстанції для вирішення питання про відкриття
провадження у справі.

Керуючись  ст.
ст.  303,  304,
307ч.2п.2,  312ч.1п.2,  313,
314ч.1л.6,  315,  317,
319 ЦПК України,  колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну
скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Ухвалу
судді Березівського районного суду Одеської області від 12 квітня 2007 року
скасувати,  позовну заяву ОСОБА_1
направити до того ж суду для вирішення питань пов'язаних з відкриттям
провадження у справі.

Ухвала набирає
законної сили негайно,  однак може бути
оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду України протягом двох
місяців.