Справа № 22ц-0547/07                                  Головуючий в 1
інстанції - Кириченка B.I.
Категорія 14,36                                                                            Доповідач
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05
березня 2007 року колегія суддів судової палати в цивільних справах
апеляційного суду Київської області у складі:

головуючого -
Воробйової Н.С,

суддів - Оношко
Г.М., Олійника В.І.

при секретарі - Колесник
Н.І. розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві справу за
апеляційною скаргою ОСОБА_1на рішення Кагарлицького районного суду від 08
грудня 2006 року у справі за позовом ОСОБА_1до ОСОБА_2, третя особа-Шпендівська
сільська рада, про усунення перешкод в користуванні, відновлення межі земельної
ділянки, відшкодування моральної шкоди,-

встановила:

Позивач звернувся до суду з названим позовом, посилаючись на те, що є власником
житлового будинку та господарських споруд по АДРЕСА_1, які розташовані на
земельній ділянці площею 0,61 га.

Даний
будинок був йому подарований матір"ю за договором дарування від 27.01.1995
року.

Відповідач побудував сарай, який знаходиться на сусідній земельній ділянці
по АДРЕСА_1 та на належній йому частині земельної ділянки, порушивши його право
на користування земелькою ділянкою.

Просив усунути перешкоди в користуванні земельною ділянкою шляхом знесення
частини незаконно побудованого сараю на його земельній ділянці та на відстані 1
метра від межі згідно будівельних норм, а також стягнути з відповідача на його
користь 5000 грн. на відшкодування моральної шкоди.

Рішенням Кагарлицького районного суду від 08.12.2006 року
у задоволені позову відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач просить скасувати рішення суду як таке, що не
відповідає вимогам матеріального та процесуального права. Справу направити на
новий розгляд в суд першої інстанції.

Апеляційна скарга підлягає до задоволення з таких
підстав. Встановлено, що позивач є власником житлового будинку та господарських
споруд  по  АДРЕСА_1,
які розташовані на земельній ділянці площею 0,61 га .

Даний будинок 27.01.1995 року був йому подарований
матір"ю за договором дарування

( а.с. 6-7).

Відповідач є власником будинку, що знаходиться по
АДРЕСА_1 в с Шпендівка,
Кагарлицького району, згідно договору купівлі-продажу від 05.02.2002 року.

Відмовляючи
позивачу у задоволені його позовних вимог, суд виходив з того, що він не довів,
що при переході права власності на будинок, до нього перейшло і право
постійного користування земельною ділянкою для обслуговування вказаного
будинку, а також те, що у нього виникло право користування земельною ділянкою
розміром 0,61 га. Проте, даний висновок суду не є безспірним.

З матеріалів справи видно, що в користуванні ОСОБА_1 згідно кадастрового
плану знаходиться земельна ділянка розміром 0,5681 га.

З пояснень позивача в судовому засіданні вбачається, що в користуванні
попереднього власника житлового будинку знаходилася земельна ділянка площею
0,61 га, з них - 0,25 га для обслуговування житлового будинку та 0,36 га - для
ведення підсобного господарства.

При обмірі земельних ділянок ОСОБА_1 та ОСОБА_2 було
складено акт погодження граничної межі їх присадибних земельних ділянок . В
акті зазначено, що при будівництві господарської будівлі ОСОБА_2 порушив
граничні межі ділянки ОСОБА_1( а.с.12).

Схеми обміру присадибних ділянок ОСОБА_1 та ОСОБА_2 затверджено рішенням
Шпендівської сільської ради 30.08.2006 року.

В матеріалах справи відсутні дані і суд належним чином не
встановив, земельна ділянка якого розміру і в яких межах знаходилася в
користуванні матері ОСОБА_1 на час дарування будинку останньому.

Не
з"ясував суд також і ту обставину, яка земельна ділянка і в яких межах при
переході права власності на будинок, у зв"язку з укладанням договору
купівлі - продажу з гр.ОСОБА_3, перейшла у користування ОСОБА_2 Суд-залишив
поза увагою доводи позивача, про те, що на час розгляду спору в земельному
відділі Кагарлицької міської ради виготовлено технічну документацію на його
земельну ділянку для надання йому державного акту про право приватної власності
на спірну земельну ділянку. В технічній документації зазначені та погоджені
межі між суміжними землекористувачами ОСОБА_1- ОСОБА_2

За таких обставин, колегія вважає, що суд належним чином
не з'ясував обставин справи, не встановив які фактично правовідносини виникли
між сторонами, не застосовував необхідних норм матеріального права і не вжив
жодних заходів для вирішення спору.

Крім того, судом порушено норми
процесуального права. Згідно ст. 12 ЦПК України особа, яка бере участь у
справі, має право на правову допомогу, яка надається адвокатами або іншими
фахівцями у галузі права в порядку, встановленому законом.

В матеріалах справи знаходиться договір про надання
юридичних послуг ОСОБА_1 адвокатом ОСОБА_4 від 24.10.2006 року (а.с.32).

При розгляді справи 08.12.2007 року позивач заявляв
клопотання про відкладення справи у зв"язку зайнятістю адвоката в іншому
судовому процесі

(а.с.31,37 зв.),
проте суд в заявленому клопотанні відмовив, з посиланням на те, що неявка
представника не є підставою відкладання розгляду справи.

Відповідно до ст. 169 ЦПК України, суд відкладає розгляд
справи в межах строків, встановлених ст. 157 цього Кодексу у разі неявка в
судове засідання сторони або будь-кого з інших осіб, які беруть участь у
справі, про яких немає відомостей, що їм вручені судові повістки.

Дані про те, що адвокат ОСОБА_4.
належним чином повідомлена про час та місце слухання справи в матеріалах
справи відсутні.

Крім того, судом порушено право позивача на правову допомогу, в якій
останній мав потребу.

За таких обставин, колегія вважає, що рішення суду не відповідає вимогам
матеріального і процесуального права, а тому не може бути залишеним без змін.

Керуючись ст.ст.
12, 307, 309, 311 ЦПК України, колегія

Ухвалила:

Апеляційну скаргу задовольнити. Рішення Кагарлицького районного суду від 08
грудня 2006 року скасувати.

Справу передати
до суду першої інстанції на новий розгляд іншим суддею.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та
може бути

оскаржена до Верховного Суду України в касаційному
Порядку протягом двох

місяців.