Справа №22Ц- 2152/2007                                                            Головуючий
у І інстанції Завірюха О.В.
Категорія 32                                                                                  Доповідач
у 2 інстанції Яворський М.А.
УХВАЛА

іменем України

22 жовтня 2007
року                                                                                               м.        Київ

Колегія суддів судової палати в цивільних справах
Апеляційного суду Київської області у складі:

головуючого судді:      Яворського МА

суддів                            Корзаченко І.Ф.,
Червінко К.С.

при секретарі                Велицькому О.О.

розглянувши
в приміщенні апеляційного суду Київської області матеріали справи за
апеляційною скаргою ОСОБА_1на ухвалу судді Бориспільського міськрайонного суду
Київської області 13 липня 2007 року в цивільній справі за позовом ОСОБА_1до
ОСОБА_2, третя особа Житлово - ремонтне управління -2 про визнання наймача
таким, що втратив право користуватися житловим приміщення,

встановила:

У липня 2007 року ОСОБА_1 звернулася до суду із позовом
до ОСОБА_2 та просила постановити рішення, яким визнати відповідача у
відповідності до вимог ст. 107 ЖК України таким, що втратив право користування
житловим приміщенням в АДРЕСА_1

Ухвалою судді Бориспільського міськрайонного суду
Київської області від 13 липня 2007 року відмовлено у відкритті провадження у
справі за позовом ОСОБА_1

В апеляційній позивачка по справі ОСОБА_1 посилаючись на
порушення суддею норм процесуального законодавства, просить ухвалу скасувати,
та винести ухвалу про ухвалення судом першої інстанції рішення по вказаній
справі.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача,
перевіривши матеріали вказаної цивільної справи, обговоривши доводи апелянта,
вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Відповідно до вимог ч. 1 п.3 ст.312 ЦПК України
розглянувши скаргу на ухвалу суду першої інстанції, апеляційний суд: скасовує
ухвалу і передає питання на новий розгляд до суду першої інстанції, якщо
останній порушив порядок, встановлений для його вирішення.

Відмовляючи позивачці у відкритті провадження у справі суддя виходив із
того, що є рішення Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 22
травня 2006 p.,
що набрало чинності, постановлене по спору між тими ж сторонами та про той
же предмет і з тих же підстав, за яким ОСОБА_1 відмовлено в задоволенні.

З вказаними в ухвалі мотивами про відмову у відкритті провадження в даній
справі не можливо погодитися, оскільки вони не грунтуються на вимогах ЦПК
України та на матеріалах справи.

Відповідно до вимог ст.3
ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому ЦПК України,
звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних
прав, свобод чи інтересів.

Як вбачається з матерів вказаної справи ОСОБА_1 звернулася до суду із
позовом до ОСОБА_2. про визнання особи такою що втратила право користування
житловим приміщенням у зв'язку з вибуттям на інше постійне місце проживання.
Тобто з підстав передбачених ст. 107 ЖК України.

Суддя   відмовляючи
у   відкритті   провадження
та,   посилаючись   на
рішення

Бориспільського
міськрайонного суду Київської області від 22 травня 2006 року не звернув увагу
що вказане рішення було постановлено за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2. про
визнання втративши право користуватися житловим приміщення у зв'язку тривалим
не проживанням відповідачем в спірній квартирі. Тобто з підстав передбачених
ст. 71 ЖК України, тобто вказане рішення суду було постановлено хоч і між тими
ж сторонами, але з інших правових підстав звернення.

Колегія суддів вважає, що ухвалі судді Бориспільського міськрайонного суду
постановлена з порушенням норм процесуального права а тому підлягає скасуванню,
а матеріали справи підлягають поверненню до того ж суду для вирішення питання
про відкриття провадження у справі у відповідності до вимог ст. 122 ЦПК
України.

На підставі наведеного, керуючись: ст.ст.303,312,313,314,315,317 ЦПК
України колегія суддів, -

ухвалила:

Апеляційну
скаргу ОСОБА_1задовольнити частково.

Ухвалу судді Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 13
липня 2007 року скасувати, а справу направити до того ж суду для вирішення
питання про відкриття провадження у справі.

Ухвала набирає законної сили з
моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до
Верховного Суду України протягом двох місяців.