ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 522/2061/25

3/522/1512/25

16 червня 2025 року суддя Приморського районного суду м. Одеси Осіік Д.В., за участі секретаря судового засідання Крохмаль О.М., представника Південного офісу Держаудитслужби, Копиця С.М., особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , його захисника, адвоката Білозор О.О., розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з Південного офісу Держаудитслужби про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, РНОКПП НОМЕР_1 , заступника начальника управління капітального будівництва Чорноморської місткої ради Одеського району, Одеської області, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 ,

за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення, (далі КУпАП),-

ПОСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення № 15-0011/2025/пр від 28.01.2025р. при проведенні ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Управління капітального будівництва Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області (далі -УКБ ЧМР, Замовник) за період з 01.01.2021 по 30.09.2024, підпорядкованого Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області, згідно акту ревізії від 28.01.2-25р., № 151517-11/10 виявлено порушення законодавства про закупівлі: відхилення тендерних пропозицій не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення).

Перевіркою встановлено, що Замовником проведено процедури відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: «Капітальний ремонт з заміною вікон та заходами з енергозбереження в будівлі поліклініки КНП «Чорноморська лікарня» ЧМР, за адресою: вул. Г Травня, буд. 1, м. Чорноморськ, Одеського району. Одеської області» (UA-2023-10-24-014181-a)

До участі у процедурі закупівлі подали свої тендерні пропозиції в електронному вигляді через електронну систему закупівель три учасника:

ТОВ СК ТАМЕРЛАН (код згідно з ) первинна та остаточна пропозиція 4 500 686,87 грн;

ТОВ «ГЛОРІЯ-В» (код згідно з ) первинна та остаточна пропозиція 4 777 000,00 грн;

ТОВ «ЦЕНТР ОПС» (код згідно з ) первинна та остаточна пропозиція 5 110 555, 61 гривень.

За результатами аукціону найбільш економічно вигідною пропозицією визначено тендерну пропозицію ТОВ СК ТАМЕРЛАН.

Протокольним рішенням уповноваженої особи УКБ ЧМР від 06.11.2023 вирішено відхилити тендерну пропозицію учасника ТОВ СК ТАМЕРЛАН згідно з частиною 2 п. 44 особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (зі змінами) (далі Особливості), оскільки тендерна пропозиція Учасника не відповідає умовам технічної специфікації.

Наступною найбільш економічно вигідною пропозицією визначено тендерну пропозицію ТОВ «ГЛОРІЯ-В».

Протокольним рішенням уповноваженої особи УКБ ЧМР від 10.11.2023 вирішено відхилити тендерну пропозицію учасника ТОВ «ГЛОРІЯ-В» згідно з частиною 2 п. 44 Особливостей, оскільки тендерна пропозиція Учасника не відповідає умовам технічної специфікації, виходячи з наступного.

Відповідно до Додатку 1 та частини 6 розділу 3 тендерної документації згідно якої кошторис вартості підрядних робіт повинен бути складений з урахуванням «Настанови визначення вартості будівельних робіт затвердженої Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01 листопада 2021 р. № 281 (далі - Настанова),

Під час розгляду тендерної пропозиції. Замовником були виявлені наступні невідповідності тендерної пропозиції Учасника ТОВ «ГЛОРІЯ-В»:

1)Договірна ціна не відповідає затвердженій формі договірної ціни,

2) В п. 9 Відомості ресурсів кількість будівельного сміття не відповідає Додатку 1 ТД-112,032621 т. замість 112,0327 т.

Перевіркою правильності відхилення пропозицій учасника ТОВ «ГЛОРІЯ-В» встановлено таке.

Відповідно до частини 6 розділу 3. ГД ціна тендерної пропозиції (договірна ціна) учасника повинна бути розрахована відповідно до Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України № 281 від 01.11.2021 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві», відповідно до технічного завдання (Додаток 1 до тендерної документації). Договірна ціна встановлена тверда. Договірна ціна має бути складена відповідно до Настанови та технічного завдання. Договірна ціна повинна бути додатково надана в форматі imd у програмному АВК-5 або іншому програмному комплексі по випуску кошторисів, рекомендованих до використання учасниками будівництва Міністерством регіонального розвитку та будівництва України.

Договірна ціна, подана учасником ТОВ «ГЛОРІЯ-В» в складі тендерної пропозиції розрахована відповідно до Настанови, складена у програмному АВК-5 га додатково надана форматі imd згідно з вимогами ТД.

Порівнянням Договірної ціни, поданої учасником ТОВ «ГЛОРІЯ-В» в складі тендерної пропозиції, із формою визначеною ОСОБА_2 встановлено факт не зазначення у договірній ціні посилання на Настанову, а також відсутність розділу «Устаткування, меблі та інвентар» (який вимогами технічного завдання не визначено) не впливає на сумові показники договірної ціни.

Крім того Замовником зазначено, що у відомості ресурсів кількість будівельного сміття не відповідає Додатку 1 ТД-112,032621 т замість 112,0327 т.

При цьому, в технічному завданні передбачено роботи з очищення приміщень від сміття, навантаження сміття вручну та перевезення сміття до 30 км кількістю 112,03 т. Відповідно до частини 1 розділу 3 ТД помилка, зроблена учасником процедури закупівлі під час оформлення тексту документа/унесення інформації в окремі поля електронної форми тендерної пропозиції (у тому числі комп`ютерна коректура, заміна літери (літер) га/або цифри (цифр). переставлення літер (цифр) місцями, пропуск літер (цифр), повторення сів, немає пропуску між словами, заокруглення числа), що не впливає на ціну тендерної пропозиції учасника процедур закупівлі та не призводить до її спотворення та/або не стосується характеристики предмет закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі.

Наприклад, ціна 200 тис грн. замість 200 000 грн або спочатку літери з зазначенням цифр, а потім цифри (двісті тисяч грн. 200 000 грн.); двісті тисяч двісті тисяч грн.; двісті тисяч грн.; або заокруглення числа: після математичної формули відрахування ПДВ 20% складає 0,66 грн. учасником зазначено 0.67 грн.. При цьому дані факти не впливають на ціну тендерної пропозицій учасника процедури закупівлі та не призводять до її спотворення та/або не стосуються характеристик предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі.

Отже, кількість будівельного сміття у розмірі 112.032621 т замість 112,0327 т можна розглядати як формальну помилку, яка не впливають на ціну тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та не призводять до її спотворення та/або не стосуються характеристик предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі.

Відповідно до п. 43 Особливостей якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляді тендерних пропозицій, повідомлення з вимогливо про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель

Під невідповідністю в інформації та або документах, по подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозицій та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозицій інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозицій, якщо таке забезпечення вимагається замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником, процедури в його тендерній, пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Таким чином, різниця в 79 г будівельного сміття, визначеного з відомості ресурсів та відсутність нульового розділу «Устаткування, меблі та інвентар з договірній ціні жодним чином не призводить до зміни предмета закупівлі «Капітальний ремонт з заміною вікон та заходами енергозбереження в будівлі поліклініки КНП «Чорноморська лікарня» ЧМР, за адресою: вул. 1 Травня, буд.1, м.Чорноморськ, Одеського району, Одеської області».

Отже, Замовником на порушення п. 43. Особливостей не розміщено у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення вимогою про усунення встановлених невідповідностей в електронній системі закупівель, як наслідок на порушення абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей безпідставно відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «ГЛОРІЯ-В».

Відповідно до протокольного рішення уповноваженої особи УКБ ЧМР від 23.11.2023 учасника ТОВ «ЦЕНТР ОПС» визнано переможцем процедури закупівлі та в подальшому із ним укладено договір від 30.11.2023 № 30/11.

Проте, слід зазначити, що перевіркою відповідності тендерної пропозицій ТОВ «ЦЕНТР ОПС» умовам ТД встановлено, що у договірній ціні, поданій учасником ТОВ «ЦЕНТР ОПС в складі тендерної пропозиції, у відомості ресурсів кількість будівельного сміття також (як і у тендерній пропозиції ТОВ «ГЛОРІЯ-В») становить 112,032621 т.

Крім того, на порушення п. 43 Особливостей Замовником не розміщено повідомлення вимогою про усунення невідповідності в електронній системі закупівель щодо надання учасником Сертифікат на систему управління якістю відповідності, який відповідає вимогам Т.Д.

Також оскільки Замовником безпідставно відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «ГЛОРІЯ-В», остаточна цінова пропозиція якого є меншою на 333 555,61 грн ніж пропозиція Учасника ТОВ «ЦЕНТР ОПС», якого визначено переможцем процедури закупівлі, то Замовником не дотримано принципи здійснення публічних закупівель, визначених частиною 1 стаття 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема: максимальна економія, ефективність та пропорційність, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі спрощеної закупівлі.

Відповідно до частини першої статті 44 Закону України «Про публічні закупівлі» про закупівлі відповідальність за порушення вимог, установлених цим Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на виконання цього Закону, несуть уповноважені особи, службові (посадові) особи замовника.

Відповідно до частини 1 статті 11 Закону України «Про публічні закупівлі» відповідально за організацію та проведения процедури закупівлі спрощеної закупівлі є уповноважена особа, яка визначається або призначається замовником одним з таких способів шляхом покладення на працівника (працівників) із штатної чисельності функцій уповноваженої особи як додаткової роботи з відповідною доплатою згідно із законодавством, введення до штатного розпису окремої (окремих) посади (посад), на яку буде покладено обов`язки виконання функцій уповноваженої особи (уповноважених осіб) та укладення трудової угоди (контракту) мідно із законодавством.

Згідно з частиною 7 статті 11 Закону України «Про публічні закупівлі» уповноважена особа здійснює свою діяльність на підставі укладеного із замовником трудового договору (контракту) або розпорядчого рішення замовника та відповідного положення,

Наказом начальника УКБ ЧМР від 14.02.2022 № 3 ОСОБА_1 визначено уповноваженою особою закупівель.

Відповідно до пункту 4.3 Положення про уповноважену особу управління капітального будівництва Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області, затвердженого наказом начальника УКБ ЧМР від 14.02.2022 № 4. уповноважена особа несе персональну відповідальність за прийняті нею рішення і вчинені дії (бездіяльність) відповідно до законів України, за повноту і достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, за порушення вимог, установлених Законом та нормативно-правовими актами, прийнятими на його виконання, Отже, відповідальною особою за безпідставне відхилення тендерної пропозицій учасника ТОВ «ГЛОРІЯ-В» с уповноважена особа УКБ ЧМР ОСОБА_1 .

Представник Південного офісу Держаудитслужби Копиця С.М. у судовому засідання підтвердила обставини, викладені у протоколі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , у повному обсязі та зазначила, що за результатами ревізії управління капітального будівництва Чорноморської місткої ради Одеського району, Одеської області, було встановлено, що відповідальною особою, а саме заступником начальника вказаного управління Осадчим О.О. було безпідставно відхилено тендерну пропозицію Учасника ТОВ «ГЛОРІЯ-В», остаточна цінова пропозиція якого є меншою ніж, Учасника ТОВ «ЦЕНТР ОПС», якого було визначено переможцем процедури закупівлі, що свідчить про те, що Замовником не дотримано принципи здійснення публічних закупівель, визначених частиною 1 стаття 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема: максимальна економія, ефективність та пропорційність, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі спрощеної закупівлі, за що передбачена відповідальність за ч.3 ст.164-14 КУпАП.

ОСОБА_1 у судовому засіданні свою вину у вчиненні вказаного адміністративного правопорушення не визнав та просив провадження по справі відносно нього закрити у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.164-14 КУпАП, виклавши свою позицію в письмових поясненнях.

Так, ОСОБА_1 , зазначає, що ним як уповноваженою особою УКБ ЧМР було прийнято правомірне та законне рішення щодо відхилення тендерної пропозиції Учасника ТОВ «Глорія-В», у зв`язку із невірним застосуванням коефіцієнта умов виконання робіт у договірній ціні тендерної пропозиції. Крім того, він звертає увагу судді на те, що як визначено умовами тендерної документації УКБ ЧМР, учасник закупівлі в обов`язковому порядку разом з іншими документами подає договірну ціну, локальні кошториси, підсумкову відомість ресурсів, інші необхідні кошторисні розрахунки також в форматі imd, що дозволяє уповноваженій особі за допомогою спеціального програмного забезпечення перевірити застосування учасником ресурсних елементних кошторисних норм, відповідно до «Настанови визначення вартості будівельних робіт». затвердженої Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 року №281. Під час розгляду тендерної пропозиції ТОВ «Глорія-В» у межах проведення закупівлі уповноваженою особою ОСОБА_1 було встановлено, що при складанні кошторису підрядних робіт ТОВ «Глорія-В» було застосовано коефіцієнт умов виконання робіт К=1,127, що не передбачено жодним нормативним документом, чинним у сфері будівництва. Як було визначено вище, вимоги тендерної документації визначають складення кошторису вартості будівельних робіт у суворій відповідності до вимог ОСОБА_2 з визначення вартості будівництва, затвердженої Наказом Міністерства розвитку громад та територій України №281 від 01.11.2021 (надалі ОСОБА_2 ), яка є обов`язковою до застосування нормативною основою у сфері ціноутворення на будівельні роботи. Згідно з цією Настановою, а також Вказівками щодо застосування ресурсних елементних кошторисних норм на ремонтно-будівельні роботи, затвердженими Наказом Мінрегіону №156 від 15.06.2021 (далі Вказівки), при виконанні ремонтно-будівельних робіт у будівлях, що перебувають в експлуатації та звільнені від меблів, обладнання та устаткування, повинен застосовуватись коефіцієнт К=1,2. Пунктом 3.6 Вказівок визначено, що при виконанні робіт у будівлях, що експлуатуються і звільнені від меблів, устаткування та інших предметів, до кошторисних норм застосовується коефіцієнт 1,2 для врахування умов виконання робіт.Крім того, пункт 4.1 Вказівок прямо забороняє застосування будь-яких інших коефіцієнтів, не передбачених нормативними документами, без відповідного обгрунтування або роз`яснення, затвердженого уповноваженим органом. Таким чином, застосування коефіцієнта 1,127 з боку ТОВ «Глорія» у кошторисній документації є порушенням умов тендерної документації УКБ ЧМР та чинної нормативно-кошторисної бази, що впливає на достовірність розрахунку вартості робіт та може свідчити про штучне заниження вартості з метою створення неконкурентної переваги. У зв`язку із встановленими порушеннями, які неможливо усунути без зміни предмета закупівлі, уповноваженою особою ОСОБА_1 було прийнято рішення про відхилення пропозиції ТОВ «Глорія-В» на підставі ч.2 п. 44 Особливостей. Відповідно до ч. 2 п. 44 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Відповідно до Положення про уповноважену особу Управління капітального будівництва Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області уповноваженій особі доцільно орієнтуватись, зокрема у питаннях чинних стандартів та технічних умов товарів, робіт та послуг, які закуповуються замовником (п. 3.8). Уповноважена особа під час організації та проведення процедури закупівлі повинна забезпечити об`єктивність і неупередженість процесу організації та проведення процедур закупівлі в інтересах замовника, а тому враховуючи вищевикладене та у зв`язку з встановленням порушення з боку учасника тендерної закупівлі ТОВ «Глорія-В» невірного застосування коефіцієнта умов виконання робіт, що призвело до невідповідності кошторису вимогам тендерної документації, технічній специфікації та чинній нормативній базі, рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Глорія-В» є обґрунтованим та законним, прийнятим у відповідності до ч. 2 п. 44 Особливостей, Настанови, Вказівок та Закону України «Про публічні закупівлі».

Вивчивши матеріали справи та додані до нього матеріали, вислухавши пояснення представника Південного офісу Держаудитслужби та особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, суддя приходить до наступних висновків.

Статтями 251, 280 КУпАП, визначено фактичні дані, обставини на основі яких, у визначеному законом порядку, орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення.

Відповідно до вимог ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) як джерело права.

Зокрема, в контексті рішення ЄСПЛ «Надточій проти України» (рішення від 15.05.2008, заява №7460/03) правопорушення, яке розглядається, має ознаки, притаманні «кримінальному обвинуваченню» у значенні статті 6 Конвенції, що вимагає дотримання стороною обвинувачення, яку в цій справі представляє автор протоколу про адміністративне порушення, відповідного доказового забезпечення, що передбачає такий рівень доказування, який не залишає жодних розумних сумнівів щодо доведеності вини обвинуваченого.

Положеннями ч. 1 ст. 11 Загальної декларації прав людини від 10 грудня 1948 року та ч.2 ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод від 01 листопада 1950 року, рішенням Конституційного Суду України від 22 грудня 2010 року № 23 рп/2010 у справі за конституційним зверненням щодо офіційного тлумачення положень ч. 1 ст. 14-1 КУпАП передбачено, що кожен, кого обвинувачено у вчиненні правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено у законному порядку при додержанні, зокрема, процедури притягнення до адміністративної відповідальності, яка повинна ґрунтуватись на конституційних принципах та правових презумпціях, які зумовлені визнанням і дією принципу верховенства права в Україні.

Наведені правові позиції закріплюють, що особа не вважається винною, доки її провина не буде доведена у встановленому законом порядку. Тобто, особа не повинна доказувати свою невинуватість і її поведінка вважається правомірною, доки не буде доведено зворотне.

При цьому, за вимогами ч. 2 ст. 251 КУпАП, обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього кодексу.

Частина 3 статті 164-14 КУпАП передбачає відповідальність за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та не оновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації, тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п`ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Об`єктом правопорушень, передбачених ст.164-14 КУпАП, є суспільні відносини в

сфері закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти. Такі закупівлі здійснюються за рахунок коштів Державного бюджету України та інших джерел фінансування, що залучаються для цього в порядку, визначеному законом. Сторонами у цих правовідносинах виступають державний замовник, що діє від імені держави, та суб`єкт господарювання виконавець державного замовлення, який може бути будь- якої форми власності. Між такими учасниками укладаються державні контракти договори, в яких визначаються економічні та правові зобов`язання сторін і регулюються їх господарські відносини. При цьому, порядок формування державного замовлення, безпосереднє здійснення закупівлі та виконання зобов`язань учасниками правовідносин має детальну нормативну регламентацію.

Об`єктивна сторона правопорушень, передбачених ст.164-14 КУпАП, полягає у порушенні законодавства про здійснення закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти.

Суб`єктивну сторону цього правопорушення становить наявність вини як у формі

умислу, так і у формі необережності.

Суб`єктом правопорушення може бути лише посадова особа.

Згідно ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

У відповідності до Протоколу про адміністративне правопорушення від 28.01.2025 року №15-0011/2025/пр ОСОБА_1 притягається до відповідальності до ч. 3 ст.164-14 КУпАП як уповноважена особа УКБ ЧМР, відповідальна за безпідставне відхилення тендерної пропозиції учасника.

У відповідності до Акту від 28.01.2025 року №151517-11/10 відповідно до п. 1.4.1 Плану проведення заходів державного фінансового контролю Південного офісу Держаудитслужби на IV квартал 2024 року, ревізійною групою під керівництвом начальника відділу контролю у сфері будівництва Південного офісу Держаудитслужби Романа Кутафіна, проведено ревізію окремих питань фінансово-господарської діяльності Управління капітального будівництва Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області за період з 01.01.2021 по 30.09.2024.

В рамках проведення заходів державного фінансового контролю ревізійною групою Південного офісу Держаудитслужби була, серед інших, проведена перевірка процедури відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі «Капітальний ремонт з заміною вікон та заходами з енергозбереження в будівлі поліклініки КНП «Чорноморська лікарня» ЧМР, за адресою: вул. 1 Травня, буд. 1, м. Чорноморськ, Одеського району Одеської області» UA-2023-10-24-014181-a.

Процедуру закупівлі було визначено як відкриті торги з особливостями за предметом закупівлі «Капітальний ремонт з заміною вікон та заходами з енергозбереження в будівлі поліклініки КНП «Чорноморська лікарня» ЧМР, за адресою: вул. 1 Травня, буд. 1. м.Чорноморськ, Одеського району Одеської області».

Оголошення про проведення процедури закупівлі розміщено в Системі за номером ID: UA-2023-10-24-014181-а, очікуваною вартістю 5 111 616,00 грн.

Закупівлю здійснено відповідно до річного плану закупівель на 2023 року з відповідним обґрунтуванням.

Тендерна документація була затверджена протокольним рішенням уповноваженою особи Чорноморської міської ради та оприлюднена 24.10.2023 року. Протокольним рішенням уповноваженої особи Чорноморської міської ради від 26.10.2023 року було затверджено Тендерну документацію у новій редакції, яку разом із переліком внесених змін оприлюднено в системі 26.10.2023 року.

До участі у процедурі закупівлі подали свої тендерні пропозиції в електронному вигляді через електронну систему закупівель три учасника: ТОВ СК «Тамерлан», ТОВ «Глорія-В», ТОВ «Центр ОПС».

Протокольними рішеннями уповноваженої особи Чорноморської міської ради ОСОБА_1 від 06.11.2023 року та від 10.11.2023 року були відхилені тендерні пропозиції відповідно ТОВ СК «Тамерлан» та ТОВ «Глорія-В» згідно із ч. 2 п. 44 Особливостей, оскільки тендерні пропозиції вказаних учасників не відповідали умовам технічної специфікації.

Відповідно до протокольного рішення уповноваженої особи УКБ ЧМР від 23.11.2023 року учасника ТОВ «Центр ОПС» визнано переможцем процедури закупівлі та в подальшому з ним було укладено договір №30/11 від 30.11.2023 року.

В подальшому, в Системі електронних закупівель був опублікований Звіт про виконання договору про закупівлю UA-2023-10-24-014181-а, відповідно до якого роботи з капітального ремонту з заміною вікон та заходами з енергозбереження в будівлі поліклініки КНП «Чорноморська лікарня» ЧМР, за адресою: вул. 1 Травня, буд. 1. м. Чорноморськ, Одеського району Одеської області були виконані в строк до 31.08.2024 року, сума оплати за договором про закупівлю складає 4 381 741,51 грн., у тому числі ПДВ 730 290,25 грн.

Актом ревізії від 28.01.2025 року №151517-11/10 порушень з боку уповноваженої особи УКБ ЧМР щодо використання і збереження державних фінансових ресурсів в контексті закупівлі UA-2023-10-24-014181-a встановлено не було.

Разом з тим, на думку Південного офісу Держаудитслужби уповноваженою особою УКБ ЧМР ОСОБА_1 були допущені порушення п. 43 Особливостей, а саме безпідставне відхилення тендерної пропозиції учасника, не розміщення повідомлення з вимогою про усунення встановлених невідповідностей в електронній системі закупівель.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади установлює Закон України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року № 922-VIII, а також Постанова Кабінету Міністрів України №1178 від 12.10.2022 року «Про затвердження особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачений Законом України «Про публічні закупівлі» на період дії правового режиму воєнного стану та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування».

У статті 1 Закону №922-VIII визначено, що тендерна документація документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав. Тендерна пропозиція пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації (пункти 29 та 30 частини першої).

Відповідно до статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником на веб-порталі Уповноваженого органу для загального доступу.

Тендерна документація повинна містити: 1) інструкцію з підготовки тендерних пропозицій; 2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відповідно до статті 16, вимоги, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність вимогам статті 17 у разі, якщо така інформація міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним; 3) інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов`язану з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами. Технічна специфікація не повинна містити посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обгрунтованим, а специфікація повинна містити вираз «або еквівалент». Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту довкілля; 4) кількість товару та місце його поставки; 5) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги; 6) строки поставки товарів, виконанняробіт, надання послуг; 7) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов; 8) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота); 9) перелік критеріїв та методику оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги критеріїв. Опис методики оцінки за критерієм «ціна» повинен містити інформацію про врахування податку на додану вартість (ПДВ): 10) строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше ніж 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій; 11) інформацію про валюту, у якій повинна бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції; 12) інформацію про мову (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції; 13) зазначення кінцевого строку подання тендерних пропозицій; 14) розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати); 15) розмір, вид, строк та умови надання, умови повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати); 16) прізвище, ім`я та по батькові, посаду та адресу однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками; 17) у разі закупівлі робіт вимогу про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.

Тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити. Тендерна документація може містити опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх пропозицій.

Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме технічні помилки та описки.

Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Підстави для відхилення замовником тендерної пропозиції встановлені статтею 30 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до пункту 4 частини першої статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

Відповідно до п. 43 Особливостей якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Відповідно до додатку №№1 до ТД, а також п. 6 Розділу ІШ ТД «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» для підтвердження відповідності тендерної пропозиції вимогам технічного завдання та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації учасник додатково у складі тендерної пропозиції надає: договірну ціну, згідно вимог Настанови; локальні кошториси, які складаються відповідно до технічного завдання; підсумкову відомість ресурсів.

Кошторис вартості підрядних робіт з урахуванням «Настанови визначення вартості будівельних робіт», затвердженої Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 року №281, розроблену на програмному комплексі АВК-5 (або іншому сумісному з ним ПІК).

Кошторис вартості підрядних робіт має складатися з: роздрукованої договірної ціни (ціна тверда), а також локального кошторису, підсумкової відомості ресурсів, в форматі pdf; учасник надсилає розрахунки ціни пропозиції, а саме договірну ціну, локальні кошториси, підсумкову відомість ресурсів, інші необхідні кошторисні розрахунки також в форматі imd.

ТОВ «Глорія-В», код 41716575, до електронної системи, надало свою тендерну пропозицію, а також документи, що вимагались тендерною документацією УКБ ЧМР.

Протокольним рішенням уповноваженої особи УКБ ЧМР ОСОБА_1 від 10.11.2023 року вирішено відхилити тендерну пропозицію учасника ТОВ «Глорія-В» згідно з частиною 2 п. 44 Особливостей, оскільки тендерна пропозиція Учасника не відповідає умовам технічної специфікації, а саме: договірна ціна не відповідає затвердженій формі договірної ціни.

Зазначене рішення ОСОБА_1 . Південний офіс Держаудитслужби вважає порушенням п. 43 Особливостей, а саме: безпідставним відхиленням тендерної пропозиції Учасника.

Разом з тим, як визначено умовами тендерної документації УКБ ЧМР, учасник закупівлі в обов`язковому порядку разом з іншими документами подає договірну ціну, локальні кошториси, підсумкову відомість ресурсів, інші необхідні кошторисні розрахунки також в форматі imd, що дозволяє уповноваженій особі за допомогою спеціального програмного забезпечення перевірити застосування учасником ресурсних елементних кошторисних норм, відповідно до «Настанови визначення вартості будівельних робіт». затвердженої Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 року №281.

Під час розгляду тендерної пропозиції ТОВ «Глорія-В» у межах проведення закупівлі уповноваженою особою ОСОБА_1 було встановлено, що при складанні кошторису підрядних робіт ТОВ «Глорія-В» було застосовано коефіцієнт умов виконання робіт К=1,127, що не передбачено жодним нормативним документом, чинним у сфері будівництва.

Як було визначено вище, вимоги тендерної документації визначають складення кошторису вартості будівельних робіт у суворій відповідності до вимог ОСОБА_2 з визначення вартості будівництва, затвердженої Наказом Міністерства розвитку громад та територій України №281 від 01.11.2021 (надалі ОСОБА_2 ), яка є обов`язковою до застосування нормативною основою у сфері ціноутворення на будівельні роботи.

Згідно з цією Настановою, а також Вказівками щодо застосування ресурсних елементних кошторисних норм на ремонтно-будівельні роботи, затвердженими Наказом Мінрегіону №156 від 15.06.2021 (далі Вказівки), при виконанні ремонтно-будівельних робіт у будівлях, що перебувають в експлуатації та звільнені від меблів, обладнання та устаткування, повинен застосовуватись коефіцієнт К=1,2.

Пунктом 3.6 Вказівок визначено, що при виконанні робіт у будівлях, що експлуатуються і звільнені від меблів, устаткування та інших предметів, до кошторисних норм застосовується коефіцієнт 1,2 для врахування умов виконання робіт.

Крім того, пункт 4.1 Вказівок прямо забороняє застосування будь-яких інших коефіцієнтів, не передбачених нормативними документами, без відповідного обгрунтування або роз`яснення, затвердженого уповноваженим органом.

Таким чином, застосування коефіцієнта 1,127 з боку ТОВ «Глорія» у кошторисній документації є порушенням умов тендерної документації УКБ ЧМР та чинної нормативно-кошторисної бази, що впливає на достовірність розрахунку вартості робіт та може свідчити про штучне заниження вартості з метою створення неконкурентної переваги.

У зв`язку із встановленими порушеннями, які неможливо усунути без зміни предмета закупівлі, уповноваженою особою ОСОБА_1 було прийнято рішення про відхилення пропозиції ТОВ «Глорія-В» на підставі ч.2 п. 44 Особливостей.

Відповідно до ч. 2 п. 44 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Відповідно до Положення про уповноважену особу Управління капітального будівництва Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області уповноваженій особі доцільно орієнтуватись, зокрема у питаннях чинних стандартів та технічних умов товарів, робіт та послуг, які закуповуються замовником (п. 3.8). Уповноважена особа під час організації та проведення процедури закупівлі повинна забезпечити об`єктивність і неупередженість процесу організації та проведення процедур закупівлі в інтересах замовника.

Враховуючи вищевикладене та встановлення порушення з боку учасника тендерної закупівлі ТОВ «Глорія-В» невірного застосування коефіцієнта умов виконання робіт, що призвело до невідповідності кошторису вимогам тендерної документації, технічній специфікації та чинній нормативній базі, рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Глорія-В» є обгрунтованим та законним, прийнятим у відповідності до ч. 2 п. 44 Особливостей, Настанови, Вказівок та Закону України «Про публічні закупівлі».

На підставі викладеного, суддя вважає слушними доводи ОСОБА_1 щодо підставного відхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ "Глорія-В".

Відповідно до ст.62 Конституції України усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь, а обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях.

Згідно з КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом, а провадження у справах про адміністративні правопорушення, здійснюється на основі додержання принципу законності (ч. 1,2 ст.7); завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, своєчасне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом (ст. 245).

Відповідно до п.1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин: відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, провадження у справі відносно ОСОБА_1 підлягає закриттю за відсутності складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст.ст. 1, 2, 7, 9, 164-14 ч.3, 245, 247, 251, 252, 278, 280, 283-285 КУпАП, суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі відносно ОСОБА_1 , закрити, на підставі п.1 ст.247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 164-14 КУпАП.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного суду через Приморський районний суд м. Одеси протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя: