ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №631/326/23 Головуючий 1 інстанції: Мащенко С.В.
Провадження №33/818/235/24 Доповідач: Люшня А.І.
Категорія: ч.3 ст.172-20 КУпАП
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 січня 2024 року Харківський апеляційний суд у складі

- головуючого судді Люшні А.І.,

- за участю секретаря Мацегори О.В.,

- захисника Середницького Є.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Харкові, в режимі відеоконференції, справу за апеляційною скаргою захисника Середницького Є.В. на постанову Нововодолазького районного суду Харківської області від 07 березня 2023 року,-

УСТАНОВИВ:

Цією постановою ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП та накладено на нього адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі однієї тисячі неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 17 000 грн.

Також стягнено з ОСОБА_1 на користь держави судовий збір у розмірі 536,80 грн.

Судом встановлено, що 17.02.2023 року о 23 годині 40 хвилин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який є молодшим сержантом військової частини НОМЕР_1 та будучи призваним 03.03.2022 року за мобілізацією згідно з Указом Президента України від 24.02.2022 року № 69/2022 та на даний час виконуючий обов`язки військової служби на посаді командира відділення військової частини НОМЕР_1 , був доставлений до приміщення ВСП в селищі міського типу Нова Водолага в Харківському району Харківської області із ознаками алкогольного сп`яніння, який виконував обов`язки військової служби в нетверезому стані,- що мало місце в умовах особливого періоду, який настав з моменту введення воєнного стану в Україні. Своїми діями молодший сержант ОСОБА_1 порушив вимоги статей 3 і 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України,- тому вчинив військове адміністративне правопорушення, тобто діяння, за яке передбачена відповідальність частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

В апеляційній скарзі захисник Середницький Є.В. просить постанову суду скасувати, а провадження по справі закрити відповідно до ч.1 ст.247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення. В обґрунтування апеляційної скарги захисник зазначив, що матеріали справи не містять доказів на підтвердження розпивання, перебування та виконання ОСОБА_1 службових обов`язків. Наголосив, що постановою Нововодолазького районного суду Харківської області від 21 лютого 2023 року матеріали було повернуто для належного оформлення, оскільки вони не містили інформації щодо застосування технічних засобів фіксації та відомостей про присутність свідків. Зазначив, що після повернення матеріалів до суду зазначені докази були долучені до матеріалів справи, що на думку захисника свідчить про фабрикування доказів, оскільки на час звернення з протоколом про адміністративне правопорушення першого разу такі свідки були відсутні.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши захисника, який підтримав апеляційну скаргу, відповідно до вимог ч.7 ст.294 КУпАП, перевіривши законність і обґрунтованість постанови судді в межах доводів апеляційної скарги, апеляційний суд дійшов наступних висновків.

Твердження апелянта щодо поважності причин пропуску строку на апеляційне оскарження матеріалами справи не спростовуються, а тому, дотримуючись конституційних гарантій забезпечення кожній особі доступу до правосуддя та права на оскарження судового рішення (ст.129 ч.1 п. 8 Конституції України), строк на подачу апеляційної скарги підлягає поновленню.

Згідно вимог ст.ст. 245, 251, 252, 280 КУпАП, суд повинен повно, всебічно та об`єктивно з`ясувати всі обставини справи, дати належну оцінку зібраним доказам. Зокрема, суд повинен з`ясувати чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи є винною особа в його вчиненні.

Як вбачається з матеріалів справи, суд першої інстанції дотримався всіх вказаних вимог закону, оскільки встановив обставини, які мають значення для об`єктивного та всебічного розгляду справи.

Під час апеляційного перегляду оскаржуваної постанови, апелянтом в його апеляційній скарзі не наведено об`єктивних відомостей, які можуть спростувати висновки суду щодо винуватості ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП.

Так, указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації, в Україні з 24 лютого 2022 року введено воєнний стан строком на 30 діб, в подальшому продовжений до 21 листопада 2022 року включно.

Відповідно до ст.ст. 11, 16, 17 Закону України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України», необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців, крім іншого, такі обов`язки:

свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників).

Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

На військовослужбовців під час перебування на бойовому чергуванні, у внутрішньому і гарнізонному наряді, а також під час виконання інших завдань покладаються спеціальні обов`язки. Ці обов`язки та порядок їх виконання визначаються законами і статутами Збройних Сил України, а також іншими нормативно-правовими актами, що приймаються на основі законів і статутів Збройних Сил України.

Згідно ч.3 статті 172-20 КУпАП, розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, або поява таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а також відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння, вчинені в умовах особливого періоду, тягнуть за собою накладення штрафу від двохсот п`ятнадцяти до двохсот вісімдесяти п`яти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арешт з утриманням на гауптвахті на строк від семи до десяти діб.

На обґрунтування доведеності винуватість ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП, суд першої інстанції послався на докази, а саме:

- результат тестування на алкоголь № 1213, зроблений 17.02.2023 року о 23 годині 50 хвилині інспектором Артеменком В. В. за допомогою приладу Алконт-М № 00251-15, відповідно до якого вміст алкоголю в повітрі, що видихає ОСОБА_1 , дорівнює 0,97 проміле (а. с. 4);

- акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу № 349 від 17.02.2023 року, складений командиром 3 взводу охорони та ППС 3 роти ВСП військової частини НОМЕР_2 молодшим лейтенантом ОСОБА_2 , в якому зазначено, що огляд проводився у зв`язку із виявленням запаху алкоголю з порожнини рота. Результат тестування - позитивний - 0,97 проміле, про що в графі «з результатами згоден» міститься прізвище ім`я по батькові та підпис особи, відносно якої проводилося тестування, а саме ОСОБА_1 . Вказане вчинялось у присутності свідків ОСОБА_3 та ОСОБА_4 (а. с. 5);

- копію Свідоцтва про ідентифікацію виробника продукції для Збройних Сил України № 445, яким ТОВ «НВП «АКАДЕМІЯ МЕДТЕХНОЛОГІЙ» присвоєно код NCAGE A012J (а. с. 6);

- копію сертифіката затвердження типу вимірювальної техніки (серії А № 005949), виданого 27.10.2010 року, згідно з яким ТОВ «НВП «АКАДЕМІЯ МЕДТЕХНОЛОГІЙ» затверджено тип засобів вимірювальної техніки «Аналізаторів вмісту парів алкоголю «Алконт», що зареєстровано в Державному реєстрі засобів вимірювальної техніки за № У3060-10 (а. с. 6);

- копію свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 12-02/1995, згідно з яким прилад «Алконт М» № 00251-15 пройшов повірку та відповідає вимогам ДСТУ 8950:2019 Вимірювачі вмісту алкоголю в крові та видихуваному повітрі. Методика: повірка (а. с. 6 зворот);

- витяг з наказу ІНФОРМАЦІЯ_2 (з адміністративно-господарської діяльності) № 100-Г від 29.08.2022 року «Про організацію використання та зберігання спеціального технічного засобу «Алконт-М» для встановлення стану сп`яніння», яким, зокрема, зафіксовано право складати протоколи про правопорушення у справах про військові адміністративні правопорушення командира роти Військової служби правопорядку військової часини НОМЕР_2 та командирів взводів роти Військової служби правопорядку військової часини НОМЕР_2 , які прикомандировані до ІНФОРМАЦІЯ_2 (а. с. 7 - 8);

- розписку про отримання копії адміністративного протоколу (серії ДНХ-2 № 1430) ОСОБА_1 від 17.02.2023 року (а. с. 11);

- копію повідомлення на адресу командира військової частини НОМЕР_1 про складання адміністративного протоколу (серії ДНХ-2 № 1430) від 17.02.2023 року відносно молодшого сержанта ОСОБА_1 за вчинення адміністративного проступку, передбаченого частиною 3 статті 172-20 Кодексу України про адміністративне правопорушення (а. с. 12);

- копію військового квитка (серії НОМЕР_3 ), виданого 15 червня 2022 року ІНФОРМАЦІЯ_3 на ім`я ОСОБА_1 (а. с. 3 - 4);

- повідомлення начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_5 про те що, посадові особи групи Військової служби правопорядку Харківського зонального відділу, не забезпечені спеціальними технічними засобами відеозапису (а. с. 14).

Посилання захисника на відсутність доказів на підтвердження виконання ОСОБА_1 службових обов`язків, є безпідставними.

Частиною 1 статті 172-20 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність за розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв або вживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів військовослужбовцями, військовозобов`язаними та резервістами під час проходження зборів на території військових частин, військових об`єктів, або поява таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а також відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння.

Частиною 3 цієї статті передбачено вчинення вказаних дій в умовах особливого періоду.

Тобто, суб`єктами даного адміністративного правопорушення є військовослужбовці.

Відповідно до ч.9 ст.1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовцями є особи, які проходять військову службу.

Згідно з ч.3 ст.24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Відповідно до п.7 «Положення про проходження військової служби громадянами України», затвердженого Указом Президента України «про Положення про проходження військової служби громадянами України у Збройних Силах України» військова служба закінчується в разі звільнення військовослужбовця з військової служби в запас або у відставку, загибелі (смерті), визнання судом безвісно відсутнім або оголошення померлим.

Так відповідно до ч.4 ст.24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовці вважаються такими, що виконують обов`язки військової служби:

1) на території військової частини або в іншому місці роботи (занять) протягом робочого (навчального) часу, включаючи перерви, встановлені розпорядком (розкладом занять);

2) на шляху прямування на службу або зі служби, під час службових поїздок, повернення до місця служби;

3) поза військовою частиною, якщо перебування там відповідає обов`язкам військовослужбовця або його було направлено туди за наказом відповідного командира (начальника);

4) під час виконання державних обов`язків, у тому числі у випадках, якщо ці обов`язки не були пов`язані з військовою службою;

5) під час виконання обов`язку з урятування людського життя, охорони державної власності, підтримання військової дисципліни та охорони правопорядку.

Відомостей про припинення ОСОБА_1 виконання ним службових обов`язків, або звільнення з військової служби, матеріали справи не містять, а тому доводи захисника про зворотне, є безпідставними.

Доводи захисника про фабрикування доказів, оскільки на час звернення з протоколом про адміністративне правопорушення першого разу такі свідки були відсутні, є безпідставними, оскільки відповідні докази були долучені на виконання постанови Нововодолазького районного суду Харківської області 06.03.2023 року.

До того ж, з моменту вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, сторона захисту не зверталася зі скаргами на дії уповноважених осіб на складання протоколу про адміністративне правопорушення, а також не зверталася із заявами про вчинення кримінального правопорушення, у тому числі з фабрикування доказів, які містять у матеріалах справи.

Крім того, відповідно до постанови КМУ від 05.04.2022 року №412 «Деякі питання повірки законодавчо врегульованих засобів вимірювальної техніки в умовах воєнного стану», яка була чинна на момент вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, було встановлено, що позитивні результати періодичної, позачергової повірки та повірки після ремонту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, засвідчені відбитком повірочного тавра на таких засобах чи записом з відбитком повірочного тавра у відповідному розділі експлуатаційних документів та/або оформлені свідоцтвом про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, строк дії яких закінчився у період воєнного і надзвичайного стану та протягом місяця після його припинення чи скасування, чинні на період воєнного і надзвичайного стану та протягом трьох місяців після його припинення чи скасування на всій території України або в окремих її місцевостях.

Отже вказаною постановою встановлено вважати чинними, на період воєнного і надзвичайного стану та протягом трьох місяців після його припинення чи скасування на всій території України або в окремих її місцевостях, свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, строк дії яких закінчився у період воєнного і надзвичайного стану та протягом місяця після його припинення чи скасування.

Таким чином свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 12-02/1995, згідно з яким прилад «Алконт М» № 00251-15 пройшов повірку та відповідає вимогам ДСТУ 8950:2019 Вимірювачі вмісту алкоголю в крові та видихуваному повітрі. Методика: повірка, діяла на момент проходження ОСОБА_1 огляду на стан алкогольного спьяніння.

Отже, доказів, які спростовують правильність висновків суду першої інстанції, апелянтом не надано, а матеріали справи їх не містять. Порушень норм КУпАП під час складання протоколу, які потягли б безумовне скасування постанови суду, апеляційним судом не встановлено.

Враховуючи наведене, апеляційний суд дійшов висновку, що судом першої інстанції прийнято обґрунтоване рішення про доведеність вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП.

Керуючись ст. 294 КУпАП суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання захисника Середницького Є.В. - задовольнити.

Поновити захиснику Середницькому Є.В. строк на апеляційне оскарження постанови Нововодолазького районного суду Харківської області від 07 березня 2023 року.

Апеляційну скаргу захисника Середницького Є.В. - залишити без задоволення а постанову Нововодолазького районного суду Харківської області від 07 березня 2023 року щодо ОСОБА_1 - без змін.

Постанова є остаточною й оскарженню не підлягає.

Суддя Харківського

апеляційного суду А.І. Люшня