Справа № 738/384/24
№ провадження 3/738/191/2024
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 квітня 2024 року м. Мена

Менський pайонний суд Чеpнiгiвської областi в складі:

судді - Волошиної Н.В.,

з участю секретаря судового засідання - Іванько А.С.

прокурора (в режимі відеоконференції) ОСОБА_1

особи, яка притягується

до адміністративної відповідальності ОСОБА_2

захисника ОСОБА_3 .

pозглянувши у відкритому судовому засіданні справу пpо пpитягнення до адмiнiстpативної вiдповiдальностi: ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Дягова Корюківського району Чернігівської області, зареєстрованого та проживаючого по АДРЕСА_1 , одруженого, старшого офіцера відділення обліку мобілізаційної роботи ІНФОРМАЦІЯ_2 , паспорт серії НОМЕР_1 , виданий Менським РВ УМВС України в Чернігівській області 29 лютого 2000 року

за ч. 1 ст.172-4 Кодексу України про адмiнiстративнi правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_2 , перебуваючи на посаді старшого офіцера відділення обліку мобілізаційної роботи ІНФОРМАЦІЯ_2 , маючи військове звання «капітан», будучи військовою посадовою особою Збройних Сил України та суб`єктом, на якого поширюється вимоги Закону України «Про запобігання корупції», відповідно до п.п. «г» п.1 ч.1 ст.3 закону, порушив встановлені п.1 ч.1 ст.25 Закону обмеження щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, а саме в період з 24 лютого 2022 року по час складення протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією від 30 серпня 2023 року був фізичною особою-підприємцем та займався підприємницькою діяльністю, та отримав дохід за 2022 рік у розмірі 31456,36 грн, чим вчинив адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, за що передбачена відповідальність ч.1 ст.172-4 КУпАП.

Прокурор в судовому засіданні висловив думку про наявність в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 172-4 КУпАП, в зв`язку з чим вважає необхідним визнати його винуватим у вчиненні даного адміністративного правопорушення та накласти на нього адміністративне стягнення у виді штрафу у розмірі, передбаченому санкцією ч.1 ст. 172-4 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_2 пояснив, що до початку війни він, будучи фізичною особою підприємцем, займався обробітком землі, орендував земельні ділянки. З 24 лютого 2022 року протягом двох місяців обороняв м. Чернігів, на посаду старшого офіцера відділення обліку мобілізаційної роботи ІНФОРМАЦІЯ_2 був призначений з 24 лютого 2022 року. В силу зайнятості на новій посаді, а також у зв`язку з тим, що з початком війни була призупинена дія державних реєстрів, він не мав можливості припинити підприємницьку діяльність, оскільки це тривалий процес, і припинення підприємницької діяльності неможливе без вирішення питання про розірвання договорів оренди землі. Фактично обробітком земельних ділянок займався його брат ОСОБА_4 , він лише підписував податкову звітність особистим ключем, не заперечував, що будучи на військовій службі він укладав договори купівлі-продажу земельних ділянок, оскільки ще раніше обіцяв людям купити цю землю, як ФОП у 2022 році мав одного найманого працівника, заробітну плату якому нараховував та виплачував ОСОБА_4 ..

Захисник Минець О.В. в судовому засіданні просив закрити провадження стосовно ОСОБА_2 за відсутністю в діях останнього складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, при цьому зауважив, що на момент розгляду справи також спливли строки, передбачені ст. 38 КУпАП. Захисник посилався на те, що протокол про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією від 30 серпня 2023 року не відповідає вимогам статей 36, 256 КУпАП, оскільки у протоколі про адміністративне правопорушення зазначено, що ОСОБА_2 вчинене адміністративне правопорушення, передбачене як частиною першою, так і частиною другою статті 172-4 КУпАП. Вважає, що при складанні протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією від 30 серпня 2023 року не враховано норми частини 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», із якої вбачається, що громадяни України, які призвані на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, у вказаних осіб не припиняється державна реєстрація підприємницької діяльності фізичних осіб підприємців та відсутні обмеження щодо провадження підприємницької діяльності. Окрім того, ОСОБА_2 лише 01 серпня 2023 року повідомили про заборону на заняття підприємницькою діяльністю перебуваючи на посаді старшого офіцера відділення обліку мобілізаційної роботи ІНФОРМАЦІЯ_2 , а тому в нього не було умислу на вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 172-4 КУпАП. Після роз`яснень вимог ЗУ «Про запобігання корупції» припинив реєстрацію як ФОП 01.09.2023. Вважає, що наявними доказами в справі не доведено фактів вчинення його підзахисним правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 172-4 КУпАП.

Свідок ОСОБА_4 в судовому засіданні пояснив, що він є рідним братом ОСОБА_2 , який з перших днів повномасштабного вторгнення пішов до лав ЗСУ, а вся робота, якою до війни займався брат, лягла на його плечі. Він проводив розрахунки з найманою особою, готував та подавав фінансову звітність, готові документи завозив брату на роботу, а він лише їх підписував. Допомагав як брат брату, без будь-якої довіреності.

Заслухавши пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, його захисника, прокурора, свідка та дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку.

Відповідно до ст. 245 КУпАП основним завданням провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Відповідно до ч. 1 ст. 172-4 КУпАП, адміністративним правопорушенням визнається порушення особою встановлених законом обмежень щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю.

Відповідно до пп. «г» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції», суб`єктами, на яких поширюється дія цього Закону, є військові посадові особи Збройних Сил України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України та інших утворених відповідно до законів військових формувань, крім військовослужбовців строкової служби, курсантів вищих військових навчальних закладів, курсантів вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, курсантів факультетів, кафедр та відділень військової підготовки.

Статтями 2, 3 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що кожен громадянин України, вступаючи на військову службу до Збройних Сил України, бере офіційне зобов`язання неухильно додержуватися Конституції України, цього Закону, Законів України «Про Збройні Сили України», «Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію», інших законів України, а також прийнятих відповідно до них указів Президента України та інших нормативно - правових актів щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби, служби у військовому резерві та статусу військовослужбовців, а також міжнародних договорів України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України та сумлінно виконувати обов`язки військової служби.

Чинне законодавство розмежовує поняття «військовослужбовці» та «військові посадові особи». Поняття «військові посадові особи» є вужчим за поняття «військовослужбовці».

Відповідно до вимог ч. 12 ст. 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Згідно з вимогами абзацу третього статті 20 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» на військових посадових осіб поширюється дія Закону України «Про запобігання корупції».

Дія Закону, в тому числі обмеження щодо сумісництва та суміщення з іншими видами діяльності (ст. 25 Закону «Про запобігання корупції»,), поширюється на (пп. «г» п. 1 ч. І ст. 3, ст. 25 Закону, ч. 6 ст. 2 Закону «Про військовий обов`язок і військову службу»): Військових посадових осіб, які проходять: військову службу за контрактом осіб рядового складу, військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу, військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.

Відповідно до п.9 ст.1 Закону України «Про запобігання корупції» правопорушення, пов`язане з корупцією - діяння, що не містить ознак корупції, але порушує встановлені цим Законом вимоги, заборони та обмеження, вчинене особою, зазначеною у ч.1 ст.3 Закону України «Про запобігання корупції», за яке законом встановлено кримінальну, адміністративну, дисциплінарну та/або цивільно-правову відповідальність.

Підпунктом 1 частини 1 статті 25 Закону України «Про запобігання корупції» визначено, що особам, зазначеним у пункті 1 частини першої статті З цього Закону, забороняється займатися іншою оплачуваною (крім викладацької, наукової і творчої діяльності, медичної практики, інструкторської та суддівської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 42 Господарського Кодексу підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до ст.14.1.36. Податкового Кодексу України, господарська діяльність - діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Судом встановлено, що відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань державна реєстрація фізичної особи ОСОБА_2 підприємцем відбулася 10 грудня 2005 року.

Відповідно до витягу з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 ( по стройовій частині) №38 від 24 лютого 2022 року ОСОБА_2 з 24 лютого 2022 року призваний на військову службу під час мобілізації та призначений старшим офіцером відділення обліку мобілізаційної роботи першого відділення ІНФОРМАЦІЯ_4 , ВОС 290400, з посадовим окладом 4370 грн на місяць за 19 тарифним розрядом, шпк «капітан».

Відповідно до посвідчення офіцера серії НОМЕР_2 , ОСОБА_2 на підставі наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 №38 від 24 лютого 2022 року займає посаду старшого офіцера відділення обліку мобілізаційної роботи першого відділення ІНФОРМАЦІЯ_4 .

Отже, старший офіцер відділення обліку мобілізаційної роботи ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_2 є військовою посадовою особою Збройних Сил України, на якого поширюється дія Закону України «Про запобігання корупції» та є суб`єктом відповідальності за вчинення правопорушень, пов`язаних з корупцією.

Натомість судом встановлено, що старший офіцер відділення обліку мобілізаційної роботи ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_2 , маючи військове звання «капітан», будучи військовою посадовою особою Збройних Сил України та суб`єктом, на якого поширюються вимоги Закону України «Про запобігання корупції», відповідно до п.п. «г» п.1 ч.1 ст.3 Закону, порушив встановлені п.1 ч.1 ст.25 Закону обмеження щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, а саме в період з 24 лютого 2022 року по 30 серпня 2023 року був фізичною особою-підприємцем та займався підприємницькою діяльністю, за 2022 рік отримав дохід.

Винуватість ОСОБА_2 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 172-4 КУпАП, підтверджується: функціональними обов`язками старшого офіцера відділення обліку та мобілізаційної роботи відділу ІНФОРМАЦІЯ_4 , затвердженого наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 26 грудня 2022 року №332, в яких містяться підпис ОСОБА_5 , що підтверджує той факт, що останній ознайомлений 26 грудня 2022 року з вказаними функціональними обов`язками, зокрема, про те, що зобов`язаний не вчиняти та не брати участь у вчиненні корупційних правопорушень, утримуватися від поведінки, яка може бути розцінена як готовність вчинити корупційне правопорушення; довідкою про нараховане грошове забезпечення за лютий 2022-липень 2023 року, згідно з якою ОСОБА_2 з лютого 2022 року по червень 2023 року включно нараховувалось грошове забезпечення, сукупний розмір якого за вказаний період складає 848298,95 грн; відомістю доведення особового складу першого відділу ІНФОРМАЦІЯ_4 положень статей розділу 136-А «Адміністративні правопорушення, пов`язані з корупцією» КУпАП, положень розділу ІV ЗУ «Про запобігання корупції» щодо обмежень для військовослужбовців та державних службовців згідно з телеграмою ІНФОРМАЦІЯ_5 від 01 серпня 2023 року №1/355, в яких під №18 міститься підпис капітана ОСОБА_2 , чим підтверджується його обізнаність з вказаними положеннями КУпАП та ЗУ «Про запобігання корупції»; витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, сформованим 12 серпня 2023 року, з якого вбачається що ОСОБА_2 з 10 грудня 2005 року зареєстрований як фізична особа-підприємець; інформацією щодо кількості осіб та суми доходів, виплачених ФОП ОСОБА_2 фізичним особам поквартально за 2021-2023 роки; інформацією про сплачені ФОП ОСОБА_2 податки, збори, інші платежі та рахунки, відкриті Державною казначейською службою України для зарахування надходжень по Чернігівській області.

Дані протоколу про адміністративне правопорушення та додані до нього докази у своїй сукупності беззаперечно підтверджують той факт, що ОСОБА_2 у період з 24 лютого 2022 року по час складення протоколу про адміністративне правопорушення, був фізичною особою-підприємцем та займався підприємницькою діяльністю, отримав дохід за 2022 рік у розмірі 31456,36 грн. Окрім цього, у вказаний період придбавав у власність земельні ділянки на підставі договорів купівлі-продажу, орендував земельні ділянки, підприємницьку діяльність фізичної-особи підприємця припинено 01.09.2023.

Відповідно до ч.4 ст. 38 КУпАП, адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, пов`язаного з корупцією, може бути накладено протягом шести місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення.

На момент розгляду справи строки, зазначені у ст. 38 КУпАП, закінчились.

До Менського районного суду Чернігівської області для розгляду протокол про адміністративне правопорушення за частиною першою статті 172-4 КУпАП, складений стосовно ОСОБА_2 надійшов лише 21 лютого 2024 року.

Справа була призначена до розгляду у строки, передбачені статтею 277 КУпАП, проте розгляд справи відкладався у зв`язку з неявкою особи, яка притягається до адміністративною відповідальності, оскільки її присутність в силу положень ст. 268 КУпАП є обов`язковою, та за клопотанням захисника.

Водночас з тим, з матеріалів справи вбачається, що справа про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності за частиною першою статті 172-4 КУпАП перебувала у провадженні Корюківського районного суду Чернігівської області з 14 вересня 2023 року до 26 грудня 2023 року.

Згідно із постановою Корюківського районного суду Чернігівської області від 26 грудня 2023 року, справа про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 за частиною першою статті 172-4 КУпАП направлена до Менського районного суду Чернігівської області, у зв`язку із непідсудністю її Корюківському районному суду Чернігівської області, на підставі статті 276 КУпАП України.

Постановою Менського районного суду Чернігівської області від 12 січня 2024 року справу про адміністративне правопорушення за матеріалами про притягнення до адміністративної відповідальності за частиною першою статті 172-4 КУпАП ОСОБА_2 повернуто до Корюківського районного суду Чернігівської області як таку, що надійшла до Менського районного суду Чернігівської області не у відповідності до вимог КУпАП.

Постановою Корюківського районного суду Чернігівської області від 05 лютого 2024 року матеріали справи про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності за частиною першою ст. 172-4 КУпАП повернуто до Управління стратегічних розслідувань в Чернігівській області для вирішення питання щодо їх направлення до органу уповноваженого на їх розгляд.

Нормами КУпАП не передбачено можливості поновлення строків накладення адміністративного стягнення, встановлених статтею 38 КУпАП.

Відповідно до п. 7 ст. 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю у зв`язку із закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених ст. 38 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

За таких обставин, коли на день розгляду справи в суді сплив строк накладення адміністративного стягнення, суд приходить до висновку про закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення, оскільки норма ст. 247 КУпАП є імперативною.

На підставі викладеного, керуючись ст. 38, ч.1 ст. 172-4, п. 7 ст. 247, ст. 294 КУпАП, суд -

П О С Т А H О В И В:

Закрити провадження у справі про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності за частиною першою статті 172-4 КУпАП у зв`язку із закінченням строків накладення адміністративного стягнення.

Постанова у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена до Чернігівського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Н.В. Волошина