Провадження № 3/761/177/2024
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 квітня 2024 року суддя Шевченківського районного суду міста Києва Пономаренко Н.В., розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов з Ради адвокатів Донецької області, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , заступник директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (), адреса реєстрації: АДРЕСА_1, адреса місця роботи: м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17, - за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 9 ст. 212-3 КУпАП, -

в с т а н о в и в :

Як вбачається з матеріалів справи, 18 вересня 2024 року уповноваженим членом Ради адвокатів Донецької області на складання протоколів про адміністративні правопорушення (ст. 212-3 КУпАП) у частині, що стосується порушення права на інформацію відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», діючи на підставі Довіреності №7 від 03.04.2023 виданою Радою адвокатів Донецької області Сарбаш Олександром Олександровичем , складено протокол про адміністративне правопорушення серії ДН № 0061, в якому зазначено, що адвокат ОСОБА_4, який має свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №1113 від 29.10.1998 року, видане Донецькою обласною КДКА, обліковується у Раді адвокатів Донецької області, надаючи правову допомогу ОСОБА_3 , діючи на підставі ордеру, у порядку ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», звернувся із адвокатським запитом № 901-4 від 07.08.2023 до Фонду гарантування вкладів фізичних осіб. Зі змісту адвокатського запиту № 901-4 від 07.08.2023 та ордеру адвоката вбачається, що адвокатом ОСОБА_4. надається правова допомога ОСОБА_3 , у зв`язку з чим запитувана інформація та фотокопії документів, які знаходяться у розпорядженні Фонду гарантування вкладів фізичних осіб могли бути використані адвокатом межах досудового розслідування кримінального провадження № 0000695, зареєстрованого 01.04.2021 Державним Бюро Розслідувань у ЄРДР за ознаками злочину передбаченого ч. 1 ст.209 КК України 01.04.2021, щодо можливої протиправної діяльності посадових осіб Фонду гарантування вкладів фізичних осіб. Виходячи з наведених обставин, адвокат звернувся з адвокатським запитом № 901-4 від 07.08.2023 до Фонду гарантування вкладів фізичних осіб з проханням надати інформацію у вигляді фотокопій: 1. договору купівлі-продажу офісної будівлі придбаною Фондом гарантування вкладів фізичних осіб, розташованої за адресою: м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17; 2. рішення виконавчої дирекції Фонду або адміністративної ради Фонду, яким було погоджено придбання Фондом гарантування вкладів фізичних осіб офісної будівлі розташованої за адресою: м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17; 3. кошторису затвердженого адміністративною радою Фонду на 2020 рік, в якому було передбачено та погоджено придбання Фондом гарантування вкладів фізичних осіб офісної будівлі розташованої за адресою: м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17, у розмірі 306,3 млн. грн. 4. надати інформацію, чи були кошти витрачені кошти Фондом у розмірі 306,3 млн. грн.., на купівлю офісної будівлі розташованої за м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17, заплановані у бюджеті Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на 2020 рік.

До адвокатського запиту № 901-4 від 07.08.2023 адвокатом ОСОБА_4. були долучені належним чином посвідчені копії його свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю та ордеру.

У вказаному протоколі зазначено, що 01.09.2023на адресу адвоката Фонд гарантування вкладів фізичних осіб було надіслано лист №60-10353/23 за підписом директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_1, з змісту якого вбачається неповне надання інформації Фондом гарантування вкладів фізичних осіб на адвокатський запит №901-4 від 07.08.2023 та інформації яка в ньому зазначено. Вказано, що заступник директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_1 всупереч вимогам ч. 2 ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» 01.09.2024 надіслав на адресу адвоката фотокопію договору купівлі продажу та сумнівного документу неналежної якості, в якому відсутні дати та реєстрації номери документу котрий ні був предметом запитувана інформація, а також не надано відповідь на пункти 3 та 4 адвокатського запиту чим було неповно надано інформацію сформовану у адвокатському запиті №901-4 від 07.08.2023.

Зазначено, що ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді заступника директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (код ЄДРПОУ- 21708016) 28.04.2023 року, знаходячись за адресою: 04053, м. Київ, вулиця Січових стрільців 17, в приміщенні Фонду гарантування вкладів фізичних осіб в порушенні вимог п.1 ч. 1 ст. 20 та ч.2 ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» листом 60-10353/23 від 01.09.2023 не надав відповідь на 3 та 4 пункт адвокатського запиту чим, що має ознаки ненадання неповної інформації сформованої у адвокатському запиті №901-4 від 07.08.2023 адвоката ОСОБА_4, тобто вчинив адміністративне правопорушення.

Так, протоколі вказано, що 18 вересня 2023 року при складанні адміністративного протоколу з Єдиного державного реєстру судових рішень, стало відомо, що ОСОБА_1 протягом року вчинив ряд аналогічних правопорушень передбачених ч.5 ст. 212-3 КУпАП за які останнього неодноразово було піддано адміністративному стягненню, про що зазначено у адміністративних провадженнях №761/21240/23, 761/26619/23, 761/20403/23, якими були встановлені факти неодноразових відмов ОСОБА_1 надати відповіді адвокату з цих підстав враховуючи ст. 35 КУпАП, прийшли до висновку, що системна протиправна поведінка порушника ОСОБА_1 обтяжує його відповідальність по зазначеному адміністративному порушенню, та має ознаки повторного правопорушення вчиненою ОСОБА_1 протягом року, відповідальність за що передбаченого ч. 9 ст. 212-3 КУпАП.

Постановою Шевченківського районного суду м. Києва від 04.12.2023 відмовлено у задоволенні заяви адвоката Мартяна О.В. в інтересах особи, яка притягається до адміністративної відповідальності - ОСОБА_1 , про відвід судді Шевченківського районного суду м. Києва Пономаренко Н.В. від розгляду справи про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 9 ст. 212-3 КУпАП (справа №761/35974/23).

19.01.2024 року до суду надійшло клопотання захисника заступника директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_1 - адвоката Мартяна Олександра Володимировича про закриття адміністративного провадження у справі в якому останній просив закрити адміністративне провадження відносно ОСОБА_1 у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 9 ст. 212-3 КУпАП.

Клопотання, серед іншого, обґрунтовано тим, що у відповіді Фонду вих. №60-10353/23 від 01.09.2024 на запит адвоката ОСОБА_4 № 901-4 надана повна вичерпна інформація по всім питанням адвокатського запиту з наданням роз`яснення, що документи аукціону придбання Фондом приміщень за адресою: м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17 в м. Києві розміщені у відкритому доступі за відповідними посиланням на сайті Prozorro, надано копії запитуваного договору купівлі-продажу вказаних приміщень, роз`яснено процедуру погодження виконавчою дирекцією та/або адміністративною радою Фонду придбання вказаного приміщення з повідомленням про відсутність окремих рішень з вказаного питання, а також надано копію кошторису витрат Фонду на 2020 рік.

Крім того, захисник у клопотанні зазначив, що гр. ОСОБА_1 не має відношення до зазначеного вище провадження, витребувана адвокатом ОСОБА_4. інформацією має обмежений доступ, що стало підставою для відмови у наданні запитуваної інформації, протоколи про адміністративні правопорушення складені з порушенням вимог КУпАП, тому захисник наголошував на відсутності з боку гр. ОСОБА_1 неправомірних дій та необхідності закриття провадження у справі. Також вказано, що запитувані документи не мають ніякого відношення до клієнта адвоката - ОСОБА_3 та в адвокатському запиті не обґрунтовано необхідність вказаних документів для надання правової допомоги і відношення до зазначеного клієнта, а тому цей запит не відповідає вимогам законодавства.

В обґрунтування клопотання також зазначено, що складання на підставі довіреності №7 протоколу серії ДН №0061 відносно ОСОБА_1 за ч. 9 ст. 212- 3 КУпАП є неправомірним, незаконним та здійснене з перевищенням повноважень.

Так, вказано, що протокол за ч. 9 ст. 212-3 КУпАП відносно ОСОБА_1 складений незаконно, оскільки адвокатський запит був адресований керівнику Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, який згідно законодавства не є розпорядником запитуваної інформації.

Окрім того у клопотанні зазначено, що у протоколі серії ДН №0061 відносно ОСОБА_1 обставини і суть адміністративного правопорушення не відповідають диспозиції ч. 9 ст. 212-3 КУпАП як об`єктивній стороні та обов`язковим елементом складу правопорушення, передбаченого вказаною нормою закону. Особа, що складала адміністративний протокол, не з`ясувала чи дійсно була необхідність та правові підстави у адвоката ОСОБА_4 на виконання договору про надання правової допомоги ОСОБА_3 .

Разом із тим, захисник ОСОБА_1 - адвокат Мартян О.В. зазначає, що у вказаному протоколі відсутні конкретизація та зазначення в чому полягає порушене право запитувача інформації, а тому, вважає, що протокол серії ДН №0061 від 18.09.2023 взагалі не мав бути складений з підстав, визначених в п.3 розділу III Порядку №328. Крім того, звертає увагу, що протокол не відповідає вимогам КУпАП так як складений неналежною особою - Уповноваженою особою Ради адвокатів Донецької області, при цьому робоча адреса адвоката ОСОБА_4 знаходиться в Київській області, а тому вважає, що провадження мала здійснювати уповноважена особа Ради адвокатів міста Києва або Київської області. Також, вважає, що протокол складено з порушенням строків визначених законодавством.

16.02.2024 до суду від захисника ОСОБА_1 - адвоката Мартяна Олександра Володимира надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи копію постанови Київського апеляційного суду від 05.02.2024.

Постановою Шевченківського районного суду міста Києва від 14 березня 2024 року відмовлено у задоволенні заяви потерпілого ОСОБА_4 про відвід судді Шевченківського районного суду м. Києва Пономаренко Н.В. від участі в розгляді справи про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 9 ст. 212-3 КУпАП (справа №76/35974/23).

В судовому засіданні 11.04.2024 потерпілим ОСОБА_4 заявлено клопотання у якому останній просить при вирішенні питання про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності враховуючи судові рішення по справа перелік яких зазначається, які вказують на повторність правопорушень аналогічних адміністративних правопорушень ОСОБА_1 протягом року, які обтяжуючи кваліфікуючими ознаками вчинення останнім правопорушення передбаченого ч. 9 ст. 212-3 КУпАП.

В судовому засіданні 11.04.2024 потерпілим ОСОБА_4 подано клопотання про встановлення причини та умови, що сприяли вчиненню адміністративного правопорушення та вчинення дій визначених ст. 282 КУпАП.

В судовому засіданні 11.04.2024 потерпілим ОСОБА_4 подано клопотання у який останні просив в порядку ст. 40 КУпАП прийняти рішення в частині відшкодування потерпілому завданої шкоди, з`ясувати обставини та розмір матеріальної та моральної шкоди завданої потерпілому незаконними діями порушника та прийняти рішення в частині відшкодування потерпілому матеріальної шкоди у розмірі 597,75 грн. та моральної шкоди у розмірі 1000,00 грн.

В судовому засіданні захисник ОСОБА_1 - адвокат Мартян Олександр Володимирович висловив свою незгоду із вказаним протоколом, підтримав та просив задовольнити клопотання про закриття адміністративного провадження за ч. 9 ст. 212-3 КУпАП відносно ОСОБА_1 на підставі п.1 ч.1 ст.247КУпАП.

У судовому засіданні потерпілий ОСОБА_4 пояснив суду, що діючи в інтересах свого клієнта - ОСОБА_3 , звернувся 07.08.2023 до Фонду гарантування вкладів фізичних осіб з низкою адвокатських запитів щодо надання інформації, яка є важливою для встановлення обставин у кримінальному провадженні № 0000965 від 01.04.2021. Адвокатські запити отримані Фондом гарантування вкладів фізичних осіб того дня, однак з відповідей в.о. директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_1. вбачається, що адвокату Осиці С.В. неповно в порушенні вимог п.1 ч. 1 ст. 20 та ч.2 ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» листом 60-10353/23 від 01.09.2023 не надав відповідь на 3 та 4 пункт адвокатського запиту чим, що має ознаки ненадання неповної інформації сформованої у адвокатському запиті №901-4 від 07.08.2023

Суд, дослідивши письмові матеріали справи, з`ясувавши в порядку ст. 280 КУпАП обставини справи, та відповідно до ст. 252 КУпАП, оцінивши докази по справі в їх сукупності, приходить до наступних висновків.

Згідно ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше, як на підставах і в порядку, встановленому законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на підставі суворого додержання законності.

Стаття 245 КУпАП передбачає, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Згідно зі ч. 1 ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, що притягується до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозаписи, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколами про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Відповідно до ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному вивченні справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

В той же час, ч. 2 ст. 251 КУпАП передбачено, що обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Вимоги ст.280 КУпАП встановлюють, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Особливості розгляду справ про адміністративне правопорушення у сфері забезпечення безпеки дорожнього руху, зафіксоване в автоматичному режимі, та про порушення правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів, зафіксоване в режимі фотозйомки (відеозапису), встановлюються статтями 279-1-279-4 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 2 Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність», держава створює належні умови для діяльності адвокатури та забезпечує дотримання гарантій адвокатської діяльності.

Відповідно до ч. 1 ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатський запит - письмове звернення адвоката до органу державної влади, органу місцевого самоврядування, їх посадових та службових осіб, підприємств, установ і організацій незалежно від форми власності та підпорядкування, громадських об`єднань про надання інформації, копій документів, необхідних адвокату для надання правової допомоги клієнту. До адвокатського запиту додаються посвідчені адвокатом копії свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю, ордера або доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги. Вимагати від адвоката подання разом з адвокатським запитом інших документів забороняється.

Положеннями статті 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» визначено обмеження в доступі адвоката до певної інформації та документів, а саме: 2) у відповідь на адвокатський запит не може надаватись інформація з обмеженим доступом і копії документів, в яких міститься інформація з обмеженим доступом.

Частина 5 ст. 212-3 КУпАП встановлює відповідальність за неправомірну відмову в наданні інформації, несвоєчасне або неповне надання інформації, надання інформації, що не відповідає дійсності, у відповідь на адвокатський запит, запит кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, її палати або члена відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».

Частиною 9 ст. 212-3 КУпАП передбачено відповідальність за повторне протягом року вчинення будь-якого з порушень, передбачених частинами першою - восьмою цієї статті, за яке особу вже було піддано адміністративному стягненню.

Об`єктивна сторона вказаного порушення полягає у неправомірній відмові в наданні інформації, наданні інформації на адвокатський запит, запит кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, що не відповідає дійсності.

Суб`єктивна сторона правопорушення характеризується наявністю вини як у формі умислу, так і у формі необережності.

Суб`єкт правопорушення - спеціальний (посадова чи службова особа органів державної влади, місцевого самоврядування, підприємств, установ, організації, громадських об`єднань, тощо).

Так, з матеріалів справи про адміністративне правопорушення вбачається, що адвокат ОСОБА_4. надає правову допомогу ОСОБА_3 та звернувся до Фонду гарантування вкладів фізичних осіб із адвокатським запитом № 923-2 від 07.08.2023 року.

У адвокатському запиті адвокат ОСОБА_4., вказав, що за заявою ОСОБА_3 , інтереси якого він представляє, Державним бюро розслідувань здійснюється досудове розслідування кримінального провадження №0000695, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.209 КК України, та у зв`язку з чим просив надати інформацію у вигляді фотокопій документів за пунктами 1-5.

До адвокатського запиту були долучені копія свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю, копія Ордеру.

У відповідь на вказаний адвокатський запит в.о. директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_1. надіслав лист - відповідь № 60-10353/23 від 01.09.2023 року.

Зі змісту листа - відповіді № 60-10353/23 від 01.09.2023 року вбачається, що на запит за № 901-4 надана повна вичерпна інформація по всім питанням адвокатського запиту з наданням роз`яснення, що документи аукціону придбання Фондом приміщень за адресою: м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17 в м. Києві розміщені у відкритому доступі за відповідними посиланням на сайті Prozorro, надано копії запитуваного договору купівлі-продажу вказаних приміщень, роз`яснено процедуру погодження виконавчою дирекцією та/або адміністративною радою Фонду придбання вказаного приміщення з повідомленням про відсутність окремих рішень з вказаного питання, а також надано копію кошторису витрат Фонду на 2020 рік. Зі змісту адвокатського запиту не вбачається будь-якого зв`язку між здійснюваними ним повноваженнями представництва інтересів ОСОБА_3 у кримінальній справі та необхідністю отриманням адвокатом запитуваної інформації.

Як вбачається з доданої до протоколу ДН №0061 відповіді Фонду вих. №60-10353/23 від 01.09.2023 на запит адвоката № 901-4 від 07.08.2023, що ОСОБА_1 надана повна вичерпна інформація по всім питанням адвокатського запиту з наданням роз`яснення, що документи аукціону придбання Фондом приміщень за адресою: м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17 в м. Києві розміщені у відкритому доступі за відповідними посиланням на сайті Prozorro, надано копії запитуваного договору купівлі-продажу вказаних приміщень, роз`яснено процедуру погодження виконавчою дирекцією та/або адміністративною радою Фонду придбання вказаного приміщення з повідомленням про відсутність окремих рішень з вказаного питання, а також надано копію кошторису витрат Фонду на 2020 рік.

Тобто твердження ініціатора про неповне надання відповіді на адвокатський запит - не відповідає дійсності, оскільки спростовується наявною відповіддю від 01.09.2023.

Відповідно до положень статті 3 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» Фонд є установою, що виконує спеціальні функції у сфері гарантування вкладів фізичних осіб та виведення неплатоспроможних банків з ринку і ліквідації банків у випадках, встановлених цим Законом. Фонд має печатки із зображенням Державного герба України із своїм найменуванням, веде облік і звітність відповідно до законодавства.

Статтями 5, 7, 18 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» визначається звітність та інформація, яку Фонд зобов`язаний розміщувати на своєму офіційному веб-сайті.

Так, Фонд до 1 липня наступного за звітним року подає Верховній Раді України, Кабінету Міністрів України і Національному банку України річний звіт разом з аудиторським висновком.

Щорічно Фонд складає річний звіт, який включає звіт про діяльність Фонду за звітний рік та фінансову звітність.

Достовірність фінансової звітності Фонду підтверджується незалежним аудитором, який визначається адміністративною радою Фонду.

Фінансова звітність Фонду оприлюднюється в газетах «Урядовий кур`єр» або «Голос України» не пізніше 1 липня наступного за звітним року.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України (стаття 19 Конституції України).

Таким чином, з матеріалів справи вбачається, що запит адвоката ОСОБА_4 не містить належного і достатнього обґрунтування того, що запитувана ним інформація (у т.ч. пропозиції поданих на розгляд Адміністративної ради Фонду, щодо визначення аудитора для проведення аудиторської перевірки Фонду у термін з 2012 по 2023 рік тощо) є такою, що підлягає наданню на запит адвоката відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», а матеріалами справи не підтверджується необхідність отримання адвокатом такої інформації саме для надання правової допомоги клієнту в рамках кримінального справи та потреба в отриманні такої інформації.

Крім того, відповідно до ст. 254 КУпАП протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, що не було зроблено (не складено вчасно протокол і не вручено особі).

З протоколу про адміністративне правопорушення вбачається, що Раді адвокатів Київської області стало відомо про особу правопорушника після отримання заяви адвоката ОСОБА_4, 09 вересня 2023 року листом Рада адвокатів Донецької області запросила ОСОБА_1 надати пояснення по суті порушення, натомість протокол про адміністративне правопорушення складено тільки 18 вересня 2023 року. Також, протокол не підписаний особою, відносно якої його складено, що є порушенням вимог, встановлених законом щодо форми і змісту протоколу.

Отже, з наведеного можна зробити висновок, що протокол про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 складений із порушенням вимог ст. 256 КУпАП, а тому такий протокол не може вважатися належним та допустимим доказом.

Суд критично оцінює викладене в протоколі ДН №0061, що 18 вересня 2023 року, що при складанні адміністративного протоколу з Єдиного державного реєстру судових рішень, стало відомо, що ОСОБА_1 протягом року вчинив ряд аналогічних правопорушень передбачених ч.5 ст. 212-3 КУпАП за які останнього неодноразово було піддано адміністративному стягненню, про що зазначено у адміністративних провадженнях №761/21240/23, 761/26619/23, 761/20403/23, якими були встановлені факти неодноразових відмов ОСОБА_1 надати відповіді адвокату з цих підстав враховуючи ст. 35 КУпАП, прийшли до висновку, що системна протиправна поведінка порушника ОСОБА_1 обтяжує його відповідальність по зазначеному адміністративному порушенню, та має ознаки повторного правопорушення вчиненою ОСОБА_1 протягом року, відповідальність за що передбаченого ч. 9 ст. 212-3 КУпАП.

Враховуючи, що встановлення з Єдиного реєстру судових рішень Факту вчинення аналогічних правопорушень ОСОБА_1 є неможливим, оскільки у вказаному реєстрі осіб, відносно яких винесено судові рішення, не персоніфіковано, а лише зазначено «ОСОБА 1 , ІНФОРМАЦІЯ 1», а також в матеріалах справи про адміністративні правопорушення відсутні копії постанов із відмітками про набрання законної сили щодо притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вказаною статтею.

Окрім того, виходячи із системного аналізу змісту ст.ст. 7, 245, 280 КУпАП, розгляд справи про адміністративне правопорушення здійснюється щодо правопорушника та в межах протоколу про адміністративне правопорушення, в якому зазначається суть адміністративного правопорушення, тобто суд діє лише в межах доводів зазначених в протоколі про адміністративне правопорушення.

Згідно усталеної судової практики ЄСПЛ (рішення від 30.05.2013 у справі «Малофєєва проти Росії» (Malofeyeva v. Russia), заява № 36673/04); рішення від 20.09.2016 у справі «Карелін проти Росії» (Karelin v. Russia), заява № 926/08) у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

У зв`язку із викладеним, враховуючи, що суд діє лише в межах доводів зазначених в протоколі про адміністративне правопорушення, оскільки в суті протоколу серії ДН № 0061 від 18.09.2023 року не зазначено, про повторність вчинення ОСОБА_5 , а також в матеріалах справи відсутні належні докази повторності вчинення вказаного правопорушення до протоколу, суд прийшов до висновку, що матеріали справи про адміністративне право рушення не місять даних на підтвердження наявності в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.9 ст. 212-3 КУпАП.

Необхідно зазначити, що відповідно до ст. 8 Конституції України, в Україні визнається і діє принцип верховенства права. Норми Конституції є нормами прямої дії, а згідно ч. 2 ст. 62 Основного Закону усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться виключно на її користь, тобто суд може притягнути особу до адміністративної відповідальності лише на тих доказах, які спростовують усі розумні сумніви щодо вини особи. Докази, що викликають такі сумніви, суд має вмотивовано відхилити у своїй постанові.

Зазначене узгоджується і з судовою практикою ЄСПЛ, згідно якої доказування, зокрема, має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких та узгоджених між собою, а за відсутності таких ознак не можна констатувати, що винуватість особи доведено поза розумним сумнівом (п. 43 рішення від 14.02.2008 у справі «Кобець проти України» (Kobets v. Ukraine), з відсиланням на п. 282 рішення у справі «Авшар проти Туреччини» (Avsar v. Turkey).

Згідно з вказаною позицією ЄСПЛ «розумним є сумнів, який ґрунтується на певних обставинах та здоровому глузді, випливає зі справедливого та зваженого розгляду усіх належних та допустимих відомостей, визнаних доказами, або з відсутності таких відомостей і є таким, який змусив би особу втриматися від прийняття рішення у питаннях, що мають для неї найбільш важливе значення».

Таким чином, матеріалами справи про адміністративне правопорушення не підтверджується надання неправомірної відмови заступником директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_1 відповіді на адвокатський запит № 901-4 адвоката ОСОБА_4 від 07.08.2023, адже належних та достовірних доказів, які б свідчили про наявність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 9 ст. 212-3 КУпАП, надано не було.

Тому, проаналізувавши матеріали справи про адміністративне правопорушення, вислухавши надані в судовому засіданні пояснення, суд прийшов до висновку про відсутність у діянні ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 9 ст.212-3 КУпАП, а саме - повторного протягом року вчинення будь-якого з порушень передбачених частинами першою - восьмою цієї статті, за яке особу вже було піддано адміністративному стягненню, так як вина особи у його вчиненні, в даному випадку - не доведена.

Щодо клопотання ОСОБА_4 про встановлення причини та умови, що сприяли вчиненню адміністративного правопорушення та вчинення дій визначених ст. 282 КУпАП, слід зазначити наступне.

Згідно ст. 282 КУпАП орган (посадова особа), який розглядає справу, встановивши причини та умови, що сприяли вчиненню адміністративного правопорушення, вносить у відповідний державний орган чи орган місцевого самоврядування, громадську організацію або посадовій особі пропозиції про вжиття заходів щодо усунення цих причин та умов. Про вжиті заходи протягом місяця з дня надходження пропозиції повинно бути повідомлено орган (посадову особу), який вніс пропозицію.

На підстави викладеного, враховуючи, що провадження у справі відносно ОСОБА_1 за ч. 9 ст. 212-3 КУпАП підлягає закриттю відповідно до вимог п. 1 ст. 247 КУпАПза відсутності події і складу адміністративного правопорушення, а тому вказана в клопотанні вимоги про встановлення причин та умов, що сприяли вчиненню адміністративного правопорушення за вказаним обставин відсутні, тому зазначене клопотання ОСОБА_4 задоволенню не підлягає.

Клопотання ОСОБА_4 про прийняти рішення в частині відшкодування потерпілому завданої шкоди, у зв`язку із тим, що провадження у справі відносно ОСОБА_1 за ч. 9 ст. 212-3 КУпАП підлягає закриттю відповідно до вимог п. 1 ст. 247 КУпАП за відсутності події і складу адміністративного правопорушення, а тому підстави для з`ясування обставин та розміру матеріальної та моральної шкоди завданої потерпілому та прийняти рішення в частині відшкодування потерпілому матеріальної шкоди у розмірі 597,75 грн. та моральної шкоди у розмірі 1000,00 грн. в даному випадку відсутні, тому зазначене клопотання задоволенню не підлягає.

Згідно п.1 ст.247 КпАП України провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст. 2 КУпАП законодавство України про адміністративні правопорушення складається з цього Кодексу та інших законів України.

Враховуючи викладене, провадження за справою підлягає закриттю у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 9 ст.212-3 КУпАП.

Керуючись ч.ч. 5, 9 ст.212-3, ст.ст. 27, 33, 247, 283-285, 294 КУпАП, -

п о с т а н о в и в :

Провадження у справі відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , заступник директора-розпорядника Фонду гарантування вкладів фізичних осіб () за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.9 ст.212-3 КУпАП - закрити за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником або прокурором протягом десяти днів з дня винесення постанови до Київського апеляційного суду.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Суддя: