16.08.2024 Справа № 469/1057/24
3/469/659/24
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
16 серпня 2024 року с-ще Березанка
Суддя Березанського районного суду Миколаївської області Гапоненко Н.О., за участю секретаря судового засідання Потриваєвої М.А., розглянувши в судовому засіданні матеріали, що надійшли від Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області, про притягнення до адміністративної відповідальності
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживає по АДРЕСА_1 , Березанський селищний голова Березанської селищної ради Миколаївської області, ІПН НОМЕР_1 ,
за ч.3 ст. 164-14 КУпАП,-
встановила:
Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення 14/13/2024 пр. від 08 липня 2024 року, ОСОБА_1 , який згідно з рішенням Березанської селищної ради Березанського району Миколаївської області від 11 грудня 2020 року №2 займає посаду Березанського селищного голови та згідно з пунктами 22,25 розпорядження Березанської селищної ради від 27 лютого 2023 №61-р.о укладає від імені територіальної громади, ради та її виконавчого комітету договори відповідно до законодавства, забезпечує дотримання вимог чинного законодавства у сфері державних закупівель, та пункту 16 частини четвертої ст. 42 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", притягається до адміністративної відповідальності за те, що він за адресою АДРЕСА_2 до договору від 27 вересня 2023 року №32-кр, укладеного між Замовником та ТОВ "МД-Контакт", за результатами процедури закупівлі UА-2023-04-26-004588-а, уклав 20 грудня 2023 додаткову угоду №3 та 14 березня 2024 додаткову угоду №7, якими змінено істотні умови Договору про закупівлю щодо продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо виконання робіт без документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, що є порушенням підпункту 4 пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою КМУ від 12 жовтня 2023р. №1178 (в редакції на час проведення закупівлі). Таке діяння кваліфіковане за ч.3 ст.164-14 КупАП як порушення законодавства про закупівлі в частині внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.
У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину не визнав, надав заперечення до протоколу про адміністративне правопорушення, у яких зазначив, що 26 квітня 2023 року Березанською селищною радою оголошено про проведення відкритих торгів за предметом закупівлі "Капітальний ремонт господарчо-питного водопроводу" у с.Краснопілля Миколаївського району Миколаївської області від свердловини №49/2 (ДК 021;2015 "45330000-9" Водопровідні та санітарно технічні роботи), ідентифікатор закупівлі UА-2023-04-26-004588-а. Строк виконання робіт згідно з договором, викладеним в ТД, - 01 вересня 2023 року. За результатами закупівлі 27 вересня 2023 року між Березанською селищною радою та ТОВ "МД-Констракт" укладено договір №32-кр на виконання робіт з капітального ремонту господарчо-питного водопроводу в с. Краснопілля Миколаївського району Миколаївської області від свердловини №40/2 на загальну суму 4607964 грн.; у подальшому календарний графік виконання робіт від 27 вересня 2023 року викладено у новій редакції від 06 жовтня 2023 року (Додаткова угода №2 від 06 жовтня 2023 року) та погоджено черговість виконання робіт. При здійсненні у період з 20 листопада 2023 року по 11 грудня 2023 року Державною аудиторською службою України моніторингу процедури закупівлі порушень не виявлено. Крім того, Додатковою угодою №1 від 27 вересня 2023 року строк виконання робіт визначено до 31 грудня 2023 року; 20 грудня 2023 року відповідно до Додаткової угоди №3 відповідно до законодавства України про публічні закупівлі та пп.4 п.14.5 розділу 14 договору строк виконання робіт та строк дії договору продовжено до 29 лютого 2024 року, але в будь-якому разі до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань.
У подальшому, у зв"язку із технічною помилкою:
1) додатковою угодою № 4 від 26 грудня 2023 року до Договору № 320-кр черговість обсягу виконання робіт Календарного графіку виконання робіт викладено у новій редакції, загальна сума Договору на 2023 рік визначена 2527788 грн., а сума залишку, що перенесена на 2024 рік, склала 2080176 грн.;
2) додатковою угодою № 5 від 28 грудня 2023 року доповнено п.2.1 розділу 2 Договору другою частиною, за якою договірна ціна Договору враховує всі можливі податки, збори та інші платежі і становить 4607964 грн., в т.ч. ПДВ 767994 грн., на 2023 рік 2527788 грн., в т.ч. ПДВ 421298 грн., на 2024 рік 2080176 грн., в т.ч. ПДВ 346696 грн.
Також додатковою угодою № 6 продовжено строк договору № 32-кр до 15 квітня 2024 року у зв"язку із затримкою фінансування витрат замовника, оскільки при затвердженні бюджету громади на 2024 рік (рішення № 1 від 21 грудня 2023 року) не було враховано фінансування даної закупівлі на 2024 рік.
За п.3.1 ч.3 рішення сесії Березанської селищної ради від 05.03.2024 №3 "Про внесення змін до бюджету Березанської селищної територіальної громади на 2024 рік внесено зміни до видаткової частини спеціального фонду та збільшено видатки за рахунок передачі коштів із загального фонду до бюджету розвитку спеціального фонду за кодом КПКВК0116013 КЕКВ 3132 у сумі 2105781грн. "Капітальний ремонт господарчо-пиного водопроводу у с.Краснопілля Миколаївської області від свердловини 49/2".
Додатковою угодою №7 від 14.03.2024 року до Договору №32-кр від 27.09.2023 року продовжено строк договору за п.13.1 розд.13 Договору.
Додатковою угодою №8 від 15.04.2024 року до Договору №32-кр від 27.09.2023 року строк дії договору не продовжувався, однак було визначено строк виконання робіт до 30.06.2024 року з урахуванням Закону України "Про публічні закупівлі" . Підставою для внесення змін до строку виконання робіт слугувало звернення ТОВ "МД Констракт" від 11.04.2024 року, відповідно до якого зазначалося, що при виконанні робіт на об`єкті було встановлено та зафіксовано значні невідповідності та відхилення кількості та видів робіт необхідних для виконання з роботами, передбаченими в розробленій проектній документації, у зв"язку з чим представниками від виконавця та замовника проводилися виробничі наради та приймалися колегіально рішення для проведення корегування проектної та кошторисної документації та проведення будівельної експертизи. На цей період до отримання позитивних звітів державної будівельної експертизи роботи не виконувалися.
Об`єктивними умовами внесення істотних змін до Договору закупівлі було саме форс-мажорні обставини та затримка фінансування. Підставами для внесення змін були звернення ТОВ "МД-Констракт" з відповідним листом Торгово-промислової палати України щодо обставин форс-мажору, та рішення сесії селищної ради щодо змін до бюджету територіальної громади (що підтверджує затримку фінансування).
Крім того, зазначав, що селищною радою визначено уповноважену особу з питань організації та проведення закупівель, і саме до її повноважень віднесені дії, вказані у протоколі про адміністративне правопорушення.
Захисник особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, адвокат Григорян В.С. у судовому засіданні просила закрити провадження за відсутністю складу правопорушення, посилаючись на неналежність особи, до повноважень якої віднесено укладання договорів, та наявність документів, які стали підставою для укладання додаткових угод.
Відповідно до ст.280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати, чи було вчинене адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, які пом`якшують чи обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Згідно із ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.
Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.
Згідно з ч.1 ст.7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв"язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.
Відповідно до ч.1 ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.
Частиною 3 статті 164-14 КУпАП встановлено адміністратвину відповідальність, зокрема, за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.
Частиною 4 статті 3 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що відносини, пов`язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом.
За змістом ч.2 ст.638 ЦК України, п.7 ч.3 ст.3 Закону України "Про публічні закупівлі" строк виконання робіт та строк виконання договору є істотними умовами договору про закупівлю.
Відповідно до п.4 ч.5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виконання документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, та умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Відповідно до підпункту 4 пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України Про публічні закупівлі, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України
від 12 жовтня 2022 р. № 1178, істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Зазначеними нормативними актами не встановлено переліку документів, якими має підтверджуватися виникнення таких обставин, та форма їх документального підтвердження.
Разом з тим, пунктом 11.3 договору № 32-кр від27 вересня 2023 року сторонами обумовлено обов"язок сторони, для якої склались форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), надати іншій стороні документ, виданий Торгово-промисловою палатою України, яким засвідчене настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили). Сторрона, для якої склались форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), пов"язані з військовою агресією російської федерації проти України, що стала підставою введення воєнного стану, може надати іншій Стороні документ компетентних державних органів, який посвідчує наявність форс-мажорних обставин, пов"язаних з військовою агресією російської федерації проти України. У разі, якщо форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) пов"язані з військовою агресією російської федерації проти України, що стала підставою введення воєнного стану, надання документа, виданого Торгово-промисловою палатою України, не вимагається для підтвердження наявності форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили).
Як вбачається з матеріалів справи, підставою продовження строку виконання робіт та строку дії договору до 29 лютого 2024 року (додаткова Угода № 3 до договору, укладена 20 грудня 2023 року) слугувало звернення ТОВ " МД-Констракт" від 15 грудня 2023 року №15-12/2023 щодо внесення змін до Договору про закупівлю від 27.09.2023року за №32-кр з належним обґрунтуванням змін та лист Торгово-промислової палати України від 28 лютого 2022 року № 2024/02.0-7.1, яким засвідчено форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) : військову агресію Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану з 24 лютого 2022 року, які діють до їх офіційного закінчення та є надзвичайними, невідворотними та об"єктивними обставинами для суб"єктів господарської діяльності.
Підставою продовження строку дії договору до 31 грудня 2024 року (додаткова угода № 7 від 14 березня 2024 року) стало рішення сесії селищної ради № 3 від 05 березня 2024 року, яким внесено зміни до бюджету та передбачено кошти на даний об"єкт, які не були передбачені при плануванні бюджету на 2024 рік.
Отже, укладення додаткових угод №№ 3 та 7 до Договору про закупівлю від 27 вересня 2023 року № 32-кр відбулось відповідно до винятків, визначених п.4 ч.5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", тобто є випадками, передбаченими законом.
Інших обставин, які б спростовували такий висновок суду, у протоколі у адміністративне правопорушення не викладено.
Посилання ОСОБА_1 на неналежного суб"єкта відповідальності за укладення додаткових угод у зв"язку з наявністю уповноваженої особи спростовується даними додаткових угод щодо їх підписання від імені замовника саме селищним головою ОСОБА_1 , що узгоджується з п.16 ч.4 ст.42 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", яким до повноважень сільського, селищного голови віднесено укладання від імені територіальної громади, ради та її виконавчого комітету договорів відповідно до законодавства…".
Виходячи з викладеного, провадження у справі підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення на підставі п.1 ст.247 КУпАП.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.247, 252, 280, 283, п.3 ст.284 КУпАП, суддя -

постановила:
Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.3 ст. 164-14 КУпАП закрити у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.
Суддя: