Єд.унік.№243/132/24
Провадження № 3/243/282/2024
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 січня 2024 року Суддя Слов`янського міськрайонного суду Донецької області Сидоренко І.О., розглянувши матеріали справи, які надійшли від відділу поліції № 4 Краматорського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 , уродженця м.Слов`янськ Донецької області, паспорт громадянина України № НОМЕР_2 виданий органом 1455 від 13.03.2019, громадянина України, працюючого продавцем, який зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 3 ст. 156 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі КУпАП), -

В С Т А Н О В И В:

27.12.2023 о 11 год. 25 хв. ОСОБА_1 , знаходячись на території ринку «Центральний» в м.Слов`янськ по вул.Ярморочна, 35 в торгівельному павільйоні №25, №26 здійснив продаж електронної сигарети ELFBAR без марки акцизного податку ОСОБА_2 за ціною 550 гривень,чим порушив п. 7, ч. 2 ст. 15-3 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», чим вчинив правопорушення передбачене ч. 3 ст. 156 КУпАП.

18 січня 2024 року від захисника ОСОБА_1 - адвоката Прокопцева С.В. до суду надійшло письмове клопотання в якому він просив закрити провадження по справі про адміністративне правопорушення щодо притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 156 КУпАП у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Так, у вказаному клопотанні зазначено, що протокол про адміністративне правопорушення, складений з порушеннями норм чинного законодавства, не підтверджений належними та достатніми доказами. Зазначив, що ОСОБА_1 27.12.2023. о 11 год. 25 хв.(зазначено в протоколі) нікому електронні сигарети не продавав, що підтверджується відсутністю у якості доказів факту купівлі-продажу фіскальних чеків. Крім того вважає, що у протоколі, який надійшов до суду, невірно викладена суть правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП. Крім того, в протоколі вказано, що « ОСОБА_1 здійснював продаж електронної сигарети «ELF BAR» без марок акцизного податку…», така сама інформація міститься і в рапорті поліцейського ОСОБА_3 і в електронному рапорті про реєстрацію «102», а фабула ч. 3 ст.156 КУпАП взагалі не містить такого складу адміністративного правопорушення, а передбачає торгівлю саме з рук. Зазначив, що свідки правопорушення взагалі відсутні і в протоколі не вказані. Вважає, що суд повинен критично оцінити пояснення «свідка» ОСОБА_2 , який, діяв за вказівкою працівників поліції, і тут має місце провокація правопорушення. Крім того, фотознімки, які додані до адміністративного матеріалу взагалі не зрозуміло коли зроблено ці фото, які на них події(час, місце та ін.) та особи, на який технічний пристрій це зроблено, де на цих фото саме правопорушник ОСОБА_1 . Крім того, в протоколі взагалі немає посилання на фотознімки, хто зробив ці «фото» і яким чином згідно закону відбулося оформлення їх при складанні протоколу. Враховуючи це, вважає, що неможливо взагалі розглядати і враховувати ці фотознімки саме в якості доказів.

ОСОБА_1 та його захисник адвокат Прокопцев С.В., були належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду справи, однак не використали свого права на безпосередню участь у судовому засіданні, захисник надав суду заяву з проханням розглянути справу за їх відсутності та просив задовольнити клопотання про закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення за ч. 3 ст. 156 КУпАП у повному обсязі.

На підтвердження провини ОСОБА_1 у скоєнні правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП суду надані наступні докази:

* протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 977643 від 27.12.2023, відповідно до якого 27.12.2023 о 11 год. 25 хв. ОСОБА_1 , знаходячись на території ринку «Центральний» в м.Слов`янськ по вул.Ярморочна, 35 в торгівельному павільйоні №25, №26 здійснив продаж електронної сигарети ELFBAR без марки акцизного податку ОСОБА_2 за ціною 550 гривень,чим порушив п. 7, ч. 2 ст. 15-3 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», чим вчинив правопорушення передбачене ч. 3 ст. 156 КУпАП;

* електронний рапорт з якого вбачається, що 27.12.2023 о 12 год. 21 хв., надійшло повідомлення зі служби 102 про те, що 27.12.2023 о 12 год. 19 хв., за адресою: АДРЕСА_2 ОСОБА_1 знаходився на ринку, здійснював реалізацію електронних тютюнових виробів, без марок акцизного збору;

* рапорт ДОП сектору превенції ВП № 4 КРУП ГУНП в Донецькій області старшого лейтенанта поліції Ємельяна Н., з якого вбачається, що 27.12.2023 ОСОБА_1 , знаходячись на території «Центрального ринку» розташованого за адресою: Краматорський район м.Слов`янськ вул.Ярморочна, 35, здійснив продаж електронних тютюнових виробів без марок акцизного податку, чим порушив п. 7, ч. 2 ст. 15-3 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів». Під час документування даного правопорушення проводилась фото та відео зйомка на мобільний телефон «IPhone 13, модель MGJE3FS/A, серійний номер НОМЕР_3 ». Під час подальшої перевірки у ОСОБА_1 , було виявлено електронні тютюнові вироби без марок акцизного податку, які у подальшому були вилучені у якості речових доказів по справі;

* письмові пояснення ОСОБА_1 відповідно до яких 27.12.2023 о 11 год. 25 хв., він здійснив продаж електронної сигарети «ELFBAR» на 5000 тяг без марок акцизного збору за 550 гривень з торгівельного павільйону №25-26, який розташований на центральному ринку АДРЕСА_2 . Про те, що електронні сигарети повинні мати марки акцизного збору і для їх реалізації потрібна ліцензія він не знав. Невідомий чоловік дав йому грошові кошти в сумі 700 гривень, а він йому дав електронну сигарету «ELFBAR» на 5000 тяг та решту в сумі 150 гривень;

* протокол огляду речей від 27.12.2023 з якого вбачається, що у присутності двох понятих за участю ОСОБА_1 , було здійснено огляд електронних тютюнових виробів без марок акцизного зборуза адресою: м.Слов`янська по вул.Ярморочна, буд.35 у торгівельному павільйоні № НОМЕР_4 розташованому на центральному ринку, та в ході якого вилучено електронні тютюнові вироби, а саме: «ELFWORLO» на 7000 тяг у кількості 20 штук, «ELFBAR» на 5000 тяг у кількості 14 штук, «ELFWORLO» на 10000 тяг у кількості 6 штук, «STRAWRERRY KIWI» на 10000 тяг у кількості 11 штук. Також ОСОБА_1 , надав на огляд грошові кошти номіналом п`ятсот гривень ЗД5106692 та номіналом двісті гривень ХЄ9825445, які він отримав за продаж електронної сигарети без марки акцизного збору;

* фото таблиці відповідно до яких зображено загальний вигляд електронних тютюнових виробів без марок акцизного податку, що реалізується на території «Центрального ринку» по вул.Ярморочна, буд.35, м.Слов`янська та загальний вигляд грошових коштів за які було придбано електронні тютюнові вироби без марок акцизного податку;

* заява ОСОБА_2 з якої вбачається, що він добровільно надав згоду на огляд особистих речей співробітникам поліції;

* протокол огляду речей від 27.12.2023 з якого вбачається, що у присутності двох понятих за участю ОСОБА_2 , було виявлено та вилученоелектронну сигарету «ELFBAR» на 5000 тяг та грошові кошти номіналом сто гривень YЛ3883563 та п`ятдесят гривень АЛ0349132;

* пояснення ОСОБА_2 з яких вбачається, що 27.12.2023 о 11 год. 25 хв., на центральному ринку м.Слов`янська, який розташований по вул.Ярморочна, буд.35 в торгівельному павільйоні №25-26 він придбав електронну сигарету «ELFBAR», без марки акцизного збору за 550 гривень у невідомого чоловіка;

* фото таблиці відповідно до яких зображено загальний вигляд електронних тютюнових виробів без марок акцизного податку, що було придбано ОСОБА_2 , на території «Центрального ринку» по вул.Ярморочна, буд.35, м.Слов`янська та загальний вигляд грошових коштів, що отримав ОСОБА_2 в якості решти за придбані електронні тютюнові вироби без марок акцизного податку;

* квитанція № 9745/205/04-2023, про отримання речей або документів, що визначені доказами у справах про адміністративні правопорушення від 27.12.2023, відповідно до якої тютюнові вироби та грошові кошти загальною сумою 850 гривень. Вилучені 27.12.2023 зберігається у відділу поліції № 4 Краматорського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області, номер ЄО за матеріалами перевірки ЄО-16727 від 27.12.2023, порядковий номер 281.

Дослідивши матеріали справи, суддя доходить до висновку, що дана справа про адміністративне правопорушення підлягає закриттю виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин справи.

Відповідно до вимог ст. 280 КУпАП, суд при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Частина 1 статті 156 КУпАП передбачає відповідальність за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.

Частина 3 статті 156 КУпАП передбачає відповідальність за торгівлю пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, з лотків, у приміщеннях або на територіях, заборонених законом.

Згідно п. 7 ч. 1 ст. 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» забороняється продаж пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових, тютюнових виробів, електронних сигарет, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, пристроїв для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, лотків;

Склад адміністративного правопорушення це - сукупність законодавчо-визначених ознак, наявність яких дає підстави дійти висновку у кожному конкретному випадку щодо належної правової кваліфікації дій особи, та як наслідок прийняти рішення щодо можливості притягнення такої особи до юридичної відповідальності.

Відсутність (недоведеність) хоча б однієї із ознак складу адміністративного правопорушення унеможливлює прийняття рішення про притягнення особи до відповідальності та застосування щодо неї заходів державного примусу, зокрема накладення стягнення у виді штрафу.

Зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 977643 від 27.12.2023 вбачається, що «27.12.2023 о 11 год. 25 хв. ОСОБА_1 , знаходячись на території ринку «Центральний» в м.Слов`янськ по вул.Ярморочна, 35 в торгівельному павільйоні №25, №26 здійснив продаж електронної сигарети ELFBAR без марки акцизного податку ОСОБА_2 за ціною 550 гривень,чим порушив п. 7, ч. 2 ст. 15-3 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», чим вчинив правопорушення передбачене ч. 3 ст. 156 КУпАП».

Так під час дослідження матеріалів справи встановлено, що дії ОСОБА_1 кваліфіковані за ч. 3 ст. 156 КУпАП, якою передбачена відповідальність за торгівлю пивом (крім безалкогольного), алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, з лотків, у приміщеннях або на територіях, заборонених законом. При цьому у змісті протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 977643 складеного 27.12.2023 відносно ОСОБА_1 , вказана фабула не відповідає складу адміністративного правопорушення, передбачено ч. 3 ст. 156 КУпАП, оскільки диспозицією ч. 3 ст. 156 КУпАП відповідальність настає саме, зокрема за торгівлю електронними сигаретами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння з рук, з лотків, у приміщеннях або на територіях, заборонених законом та не передбачає відповідальність за продаж електронних сигарет без марок акцизного збору.

Суд не має права самостійно відшукувати докази на користь обвинувачення, а також змінювати кваліфікацію адміністративного правопорушення, інкримінованого особі, адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Згідно ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом, а провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Враховуючи вищевикладене, суддя приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП України провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю складу і події адміністративного правопорушення.

Згідно протоколу огляду речей від 27.12.2023 та квитанції № 9745/205/04-2023 від 27.12.2023 у ОСОБА_1 , було вилучено електронні сигарети та грошові кошти, які за відсутності складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.156 КУпАП, вважаються безпідставно вилученими.

Таким чином, у зв`язку із відсутністю у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 156 КУпАП, провадження по справі підлягає закриттю, а вилучені речі підлягають поверненню власнику.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 156 , 247, 266, 279, 280, 283, 284 КУпАП, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 за ч. 3 ст. 156 КУпАП закрити у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Електронні сигарети та грошові кошти вилучені 27.12.2023, та які зберігаються у відділі поліції № 4 Краматорського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області (квитанція № 9745/205/04-2023 від 27.12.2023) - повернути власнику.

Апеляційну скаргу на постанову по справі про адміністративне правопорушення може бути подано протягом десяти днів з дня винесення постанови. Апеляційна скарга подається до Дніпровського апеляційного суду через Слов`янський міськрайонний суд.

Суддя Слов`янського

міськрайонного суду І.О. Сидоренко