Справа № 212/9156/24
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
18 вересня 2024 року м. Кривий Ріг
Суддя Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області Чайкін І.Б., розглянувши справу про адміністративне правопорушення, яка надійшла з КРИВОРІЗЬКОГО РАЙОННОГО УПРАВЛІННЯ ПОЛІЦІЇ ВІДДІЛЕННЯ ПОЛІЦІЇ № 3 ГОЛОВНОГО УПРАВЛІННЯ НАЦІОНАЛЬНОЇ ПОЛІЦІЇ В ДНІПРОПЕТРОВСЬКІЙ ОБЛАСТІ стосовно:
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянка України, працює ТОВ "АЙФІЛ УКРАЇНА" продавець-консультант, місце проживання зареєстровано за адресою: АДРЕСА_1 ,-
В провадженні Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області перебуває адміністративна справа стосовно ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 Кодексу України про адміністративні правопорушення.
Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 06.09.2024 року серії о 11:40 годині, гр. ОСОБА_1 , перебуваючи за адресою: м. Кривий Ріг, мікрорайон 5-Зарічний, 11К, в Покровському район перебуваючи на торгівельній точці ТОВ "АЙФІЛ УКРАЇНА", здійснювала роздрібну торгівлю рідинами, які містять гліцерин та нікотин без марок акцизного збору, чим порушила вимоги закону України «Про державне регулювання виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами»та вчинила правопорушення передбачене ч. 1 ст. 156 Кодексу України про адміністративні правопорушення.
У судовому засіданні ОСОБА_1 вину не визнала. Пояснила, що вимоги Закону України «Про державне регулювання виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами» не порушувала, бо вона не здійснювала роздрібної торгівлі рідини до електронних сигарет. Вилучене працівником поліції з магазину є трьома окремими компонентами (гліцерин, нікотин та ароматизатор), які містяться в окремих ємностях (флаконах), а не рідиною, що використовується в електронних сигаретах (готовою багатокомпонентною сумішшю хімічних речовин).
Вся продукція сертифікована та є належної якості, надала копії сертифікатів на продукцію.
Правилами ст. 245, 251, 252, 280 КУпАП передбачено, що суддя при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний повно, всебічно та об`єктивно з`ясувати всі обставини справи, встановити чи було вчинено адміністративне правопорушення та чи винна особа у його вчиненні, дослідити наявні у справі докази, дати їм належну оцінку, з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи і, в залежності від встановленого, прийняти мотивоване законне рішення.
За правилами ст. 7 КУпАП України ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.
Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.
При розгляді справи про адміністративне правопорушення суд, відповідно до вимог ст. 245, 280 КУпАП, повинен з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші факти, що мають значення для правильного вирішення справи.
Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням визначається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено відповідальність.
На підтвердження вини ОСОБА_1 до суду надано:
-протокол про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 014195 від 06.09.2024 року фабула якого викладена вище;
-протоколом огляду від 06.09.2024 року, проведеному на ділянці місцевості, що розташована в приміщенні торгівельного комплексу «Терра», за адресою: : м. Кривий Ріг, мікрорайон 5-Зарічний, 11К, в Покровському район перебуваючи на торгівельній точці ТОВ "АЙФІЛ УКРАЇНА", під час якого вилучено 136 контейнерів ;
-письмовими поясненнями ОСОБА_2 , яка пояснила, що 06.09.2024 року, на торгівельній точці ТОВ "АЙФІЛ УКРАЇНА" придбала рідину для електронних цигарок яка містить гліцерин та нікотин;
-квитанцію про отримання на зберігання речових доказів, вилучених (отриманих) стороною обвинувачення під час здійснення адміністративного правопорушення за № 014195, а саме: 136 електронних цигарок;
-диск з відеоматеріалами продажу рідини в готовому вигляді ОСОБА_1 ;
-фіскальний чек щодо продажу рідини у готовому вигляді;
-копія паспорту ОСОБА_1 ;
-копія наказу про прийняття на роботу ОСОБА_1 .
Законодавцем передбачена відповідальність за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 156 КУпАП, яка настає у разі роздрібної або оптової торгівлі алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.
Згідно з п.20 ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин, а для малих виробників виноробної продукції алкогольних напоїв без додавання спирту: вин виноградних, вин плодово-ягідних, напоїв медових), тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.
Відповідно до п.14.1.564 п.14.1 ст.14 Податкового кодексу України рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.
Згідно з п.1 ч.2 ст.12-1 Закону України «Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів та їх шкідливого впливу на здоров`я населення» упакування електронних сигарет, заправних контейнерів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, повинно відповідати таким вимогам: включати список всіх інгредієнтів у порядку зменшення їх питомої ваги із зазначенням вмісту нікотину у виробі та його дозу при одноразовому використанні, номер партії та рекомендацію щодо зберігання у недоступному для дітей місці.
Відповідно до п.2 ч.2 ст. 55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання є громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.
Згідно з п.3, п.5 «Порядку провадження торговельної діяльності та правил обслуговування на ринку споживчих товарів», затвердженого постановою КМУ від 14.06.2006 р. № 833, торговельна діяльність провадиться суб`єктами господарювання у сфері роздрібної та оптової торгівлі, а також ресторанного господарства; суб`єкт господарювання провадить торговельну діяльність після його державної реєстрації, а у випадках, передбачених законодавчими актами, за наявності відповідних документів дозвільного характеру та ліцензії.
Протоколом огляду від 06.09.2024 року зафіксовано вилучення продукції окремими флаконами, при цьому диск з відеоматеріалами продажу рідини в готовому вигляді порожній.
Інші належні, достовірні та допустимі докази на підтвердження реалізації саме готової продукції ОСОБА_1 суду не надано.
Так відповідно до чека придбано ароматизатор на суму 300 грн., що не підтверджує наявність порушень з боку продавця. Пояснення свідка, що продана їй рідина містила нікотин та гліцерин є безпідставними.
Згідно з правилами п. 215.1 ст. 215 ПК України (в редакції Закону № 466-IX від 16.01.2020), до підакцизних товарів, серед іншого, належать рідини, що використовуються в електронних сигаретах. Частина 1 ст. 156 КУпАП України, в аспекті поданого до суду протоколу, передбачає відповідальність, зокрема, за роздрібну торгівлю рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.
Враховуючи положення ст. 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», які мають відсильний характер, та підпункту 14.1.56 4ПК України , рідини, що використовуються в електронних сигаретах - це рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.
Підсумовуючи наведене, суд констатує, що, дійсно, предметом оподаткування акцизом є виключно рідкі суміші хімічних речовин, що використовуються для створення пари в електронних сигаретах, а не кожна окремо така хімічна речовина, яка входить до цієї суміші.
Вилучені працівниками поліції набори, які складаються з ємностей з ароматизаторами та гліцерином (спирти багатоатомні - гліцерин та пропіленгліколь), нікобустерами мають свої сертифікати відповідності, технічні умови їх використання суду не подані. Водночас, є загально відомим, що ані нікобустер, який парити у чистому вигляді небезпечно для здоров`я через високий вміст нікотину, ані гліцерин (використовується в харчовій промисловості і входить до складу кондитерських виробів, медичних препаратів, косметики тощо) та пропіленгліколь (добавка в харчовій промисловості) не є самі по собі готовими хімічними сумішами для використання в електронних сигаретах.
Отже, суд вважає не доведеним те, що ОСОБА_1 за вказаних у протоколі обставин вчинила правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 156 КУпАП України, а саме, здійснювала роздрібну торгівлю у чітко визначеному законодавством розумінні рідинами, які використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку, а тому справа підлягає закриттю на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП - за відсутністю складу адміністративного правопорушення.
Враховуючи все викладене, керуючись п. 1 ст. 247, ст. ст. 221, 279, 283, 284, 285 КУпАП,
Провадження в справі про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 156 КУпАП, відносно ОСОБА_1 закрити на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.
Вилучене майно - 156 наборів «банок з рідиною для електронних цигарок- повернути власнику.
Постанова може оскаржена шляхом подання апеляційної скарги до Дніпровського апеляційного суду протягом 10 днів з дня її винесення.

Суддя: І. Б. Чайкін