Іванівський районний суд Одеської області
Справа № 499/574/24
Провадження № 3/499/423/24
П О С Т А Н О В А

Іменем України

19 серпня 2024 року смт Іванівка

Суддя Іванівського районного суду Одеської області Кравчук Олександр Олександрович, з участю секретаря судового засідання Кирилової Світлани Федорівни, особи, яка склала протокол заступника начальника відділу контролю у сфері закупівель Південного офісу Держаудитслужби Шевельової Ірини Леонідівни (далі також інспектор) захисника особи, яка притягується до адміністративної відповідальності адвоката Племениченка Геннадія Вячеславовича (далі також захисник), особи яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 (далі також особа), розглянув у відкритому судовому засіданні, в залі суду, в режимі відеоконференції, протокол з матеріалами справи щодо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , начальника відділу освіти, молоді та спорту Іванівської селищної ради Одеської області, проживаючої в будинку АДРЕСА_1 про притягнення до адміністративної відповідальності, передбаченої частиною 3 статті 16414 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі КУпАП),

В С Т А Н О В И В:

1.Опис обставин, установлених під час розгляду справи та нормативний акт, що передбачає відповідальність особи такий.

31 травня 2024 року заступник начальника відділу контролю у сфері закупівель Південного офісу Держаудитслужби (далі також відділ Держаудитслужби) ОСОБА_2 подала до Іванівського районного суду Одеської області протокол від 21 травня 2024 року №15-0099/2024/пр (далі протокол) з матеріалами справи, які свідчать, що під час здійснення моніторингу процедури відкритих торгів за предметом закупівлі: Капітальний ремонт підвалу під споруду найпростішого укриття в Баранівському ліцеї Іванівської селищної ради за адресою: вулиця Шкільна. 12, село Баранове, Березівський район, Одеська область (далі також Баранівський ліцей) (ДК 021:2015: 45453000-7: Капітальний ремонт і реставрація), яка проведена Відділом освіти, молоді та спорту Іванівської селищної ради Одеської області (далі також Відділ освіти, Замовник), який підпорядкований Іванівській селищній раді Одеської області, (оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднено в електронній системі закупівель за номером Ю: ЦА-2024-03- 12-003320-а), очікуваною вартістю 6988368, гривень з ПДВ, були виявлені порушення законодавства про закупівлі, невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону, а саме особа не відхилила тендерну пропозицію фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (далі також ФОП ОСОБА_3 , Учасник), через невідповідність вимогам установленим в тендерній документації, тому особа порушила вимоги абзацу першого частини 3 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». Порушення виявлені під час моніторингу процедури закупівлі, які задокументовані у висновку про результати моніторингу процедури закупів від 11 квітня 2024 року. Дата вчинення порушення 27 березня 2024 року.

2. Причини відкладення розгляду справи такі.

10 червня 2024 року розгляд справи відкладений задля виклику інспектора для надання нею особистих пояснень.

17 червня 2024 року розгляд справи відкладений за клопотанням інспектора, через оголошення повітряної тривоги.

У період з 18 червня 2024 року до 28 червня 2024 року суддя перебував на лікарняному.

03 липня 2024 року оголошено перерву в розгляді справи, оскільки за клопотанням осіб, які беруть участь у справі їм наданий час для подання додаткових доказів.

У період з 15 липня 2024 року до 16 серпня 2024 року суддя перебував у щорічній відпустці.

3. Пояснення осіб, які беруть участь у справі та докази на підтвердження встановлених обставин такі.

3.1. 04 червня 2024 року захисник подав до суду письмові пояснення щодо протоколу, в якому зазначив таке: підстави для притягнення особи до адміністративної відповідальності відсутні; Відділ освіти розмістив в електронній системі «Prozorro» тендер з метою капітального ремонту підвалу під споруду найпростішого укриття в Баранівському ліцеї з очікуваною вартістю 6988368 гривень з ПДВ (далі також тендер); в межах тендеру подана тендерна пропозиція учасника закупівлі ФОП ОСОБА_3 , яка була прийнята протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 27 березня 2024 року № 56; на підставі тендеру був укладений договір підряду від 02 квітня 2024 року № 44 між Відділом освіти та ФОП ОСОБА_3 ; 12 квітня 2024 року відділ Держаудитслужби провів моніторинг, на підставі якого був виготовлений висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі також Висновок); інспектор не врахувала, що інформація про додатки до договору наявні у відкритому доступі в системі «Prozorro» за ідентифікатором закупівлі UA-2023-10-26-003795-a; в діях особи відсутній склад адміністративного правопорушення, оскільки обставини викладені в протоколі щодо встановлення об`єктивної сторони не підтверджені належними і допустимими доказами, що виключає її адміністративну відповідальність (далі також письмові пояснення, а.с. 83-86).

11 липня 2024 року інспектор подала до суду письмові пояснення в яких зазначила таке: Південний офіс Держаудитслужби здійснив моніторинг відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: Капітальний ремонт підвалу під споруду найпростішого укриття в Баранівському ліцеї, внаслідок чого складений висновок про результати моніторингу процедури закупівлі від 11 квітня 2024 року, який оприлюднено в електронній системі закупівель; у підпункті 3.2. пункту 3 Додатка 1 до тендерної документації Замовник зазначив, що на підтвердження підпункту 3.1. учаснику процедури закупівлі необхідно надати у складі тендерної пропозиції договір з усіма додатками до нього; на виконання цих вимог ФОП ОСОБА_3 у складі тендерної пропозиції надано довідку про виконання аналогічного договору щодо предмету закупівлі від 19 березня 2024 року № 1і/22, в якій зазначено про наявність досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору про виконання робіт від 13 листопада 2023 року № 122 (далі договір від 13 листопада 2023 року № 122); проте у складі тендерної пропозиції ФОП ОСОБА_3 наданий цей договір не у повному обсязі, оскільки до нього не додані Договірна ціна, Зведений кошторисний розрахунок вартості будівництва об`єкта, Локальні кошториси на будівельні роботи, Підсумкова відомість ресурсів; особа порушила вимоги Закону України «Про публічні закупівлі», тому має бути притягнута до адміністративної відповідальності(далі також письмові пояснення, а.с.173-181).

3.2. Особа в судовому засіданні пояснила таке: не визнає вину у вчиненні адміністративного правопорушення; на початку 2024 року виділені кошти на проведення ремонту укриття Баранівського ліцею; натепер це єдина школа в якій немає укриття; в електронній системі «Prozorro» розміщений тендер з метою капітального ремонту підвалу під споруду найпростішого укриття в Баранівському ліцеї; замовник визначив вимогу про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних робіт, що підтверджується актом виконаних робіт; у тендері прийняв участь лише один учасник ФОП ОСОБА_3 , тендерна документація якого відповідала вимогам, які встановив замовник; ФОП ОСОБА_3 не було надано всіх додатків до договору про виконання робіт від 13 листопада 2023 року № 122, який був наданий для документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору, зокрема були відсутні: Договірна ціна, Зведений кошторисний розрахунок вартості будівництва об`єкта, Локальні кошториси на будівельні роботи, та Підсумкова відомість ресурсі; натомість ці додатки не впливають на виконання договору та обсяг виконання робіт, оскільки їх наявність, можна перевірити в електронній системі «Prozorro» за відповідним ідентифікатором; документальним підтвердженням досвіду виконання аналогічного (аналогічних) робіт за предметом закупівлі договору (договорів) є акт виконаних робіт, а додатки, які не були долучені до договору про виконання робіт від 13 листопада 2023 року № 122 є в публічному доступі, як й інша необхідна інформація, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним; натепер ФОП ОСОБА_3 виконує роботи в Баранівському ліцеї.

Захисник у судовому засіданні підтвердив доводи наведені в письмових поясненнях та просив провадження у справі закрити у зв`язку з відсутністю в діях особи складу адміністративного правопорушення, та додатково пояснив таке: додатки, які не були надані до договору про виконання робіт від 13 листопада 2023 року № 122 є публічними, які розміщені в електронній системі «Prozorro», на підтвердження чого ці документи долучені до справи; замовник передбачив у тендерній документацію необхідність подання документів, які міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, проте, зважаючи на приписи Закону України «Про публічні закупівлі», Закону України «Про доступ до публічної інформації» також не вимагав їх подання від ФОП ОСОБА_3 .

Інспектор в судовому засіданні підтвердила доводи наведені в письмових поясненнях та просила притягнути особу до адміністративної відповідальності та додатково пояснила таке: Висновком про результати моніторингу процедури закупівлі від 11 квітня 2024 року № 170 було виявлено порушення особою процедури проведення тендеру; не заперечувала, що додатки до договору про виконання робіт від 13 листопада 2023 року № 122 є в публічному доступі; положення Закону України «Про публічні закупівлі», Закону України «Про доступ до публічної інформації» на які посилається захисник, особа не стосуються процедури закупівлі та подання учасниками документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

3.3. Начальник відділу Держаудитслужби наказом від 01 квітня 2024 року № 74 розпочав моніторинг процедур закупівель (а.с. 9).

11 квітня 2024 року начальник відділу Держаудитслужби затвердив Висновок, відповідно до якого виявлено порушення вимог абзацу першого частини 3 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (а.с. 11-14).

Відділ освіти наказом від 14 грудня 2020 року №02-ОД призначив особу з 14 грудня 2020 року уповноваженою особою з публічних закупівель (а.с. 51).

Відділ освіти наказом №02-ОД від 14 грудня 2021 року затвердив та ввів у дію Положення про уповноважену особу (закупівлі товарів, робіт і послуг по відділу освіти, молоді та спорту Іванівської селищної ради ) (а.с. 52-55).

Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі»: - наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); - довідка в довільній формі, з інформацією про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) (не менше одного договору); - на підтвердження п.3.1. надати у складі тендерної пропозиції Договір з усіма додатками до нього (підпункт 3.1, 3.2. пункту 3 Додатку 1 до тендерної документації, а.с. 28).

4. Норми права, які застосував суд в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин такі.

4.1. До набрання чинності законом України щодо зміни системи місцевих судів на території України у зв`язку з утворенням (ліквідацією) районів відповідні місцеві суди продовжують здійснювати свої повноваження у межах територіальної юрисдикції, визначеної до набрання чинності Постановою Верховної Ради України "Про утворення та ліквідацію районів" від 17 липня 2020 року № 807-IX, але не довше ніж один рік з дня припинення чи скасування воєнного стану на території України, введеного Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX (пункт 3-1 Розділ ХІІ Закону України «Про судоустрій і статус суддів»).

4.2. Завданням Кодексу України про адміністративні правопорушення є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством (стаття 1 КУпАП).

Адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність (частина 1 статті 9 КУпАП).

Частиною третьою статті 164-14 КУпАП встановлена відповідальність за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації.

Завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності (частина 1 статті 245 КУпАП).

Доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами. Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу (частина 1, 2 статті 251 КУпАП).

Орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю (частина 1 статті 252 КУпАП).

У протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами (частина 1, 2 статті 256 КУпАП).

4.3. Цей Закон визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад. Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції (преамбула Закону України «Про публічні закупівлі).

Моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель (пункт 14 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі).

Тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель (пункт 31 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі).

Моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю) (частина 1 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі).

За результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання (частина 6 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі).

Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям (частина 1 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі).

Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель (частина 5 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі).

Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Тендерна документація може містити правила зазначення в договорі про закупівлю грошового еквівалента в національній чи іноземній валюті за офіційним курсом, установленим Національним банком України станом на дату проведення електронного аукціону (частина 3 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі).

Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним (частина 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі).

Замовникам забороняється вимагати від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги" (частина 5 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі).

Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства (абзац 2 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі).

У разі відмови переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації/оголошення про проведення спрощеної закупівлі, не укладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію/пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею (частина 7 статті 33 Закону України «Про публічні закупівлі).

Установити, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз (пункт 37 Розділ X Прикінцевих та Перехідних положень Закону України «Про публічні закупівлі»).

4.4. Публічна інформація - це відображена та задокументована будь-якими засобами та на будь-яких носіях інформація, що була отримана або створена в процесі виконання суб`єктами владних повноважень своїх обов`язків, передбачених чинним законодавством, або яка знаходиться у володінні суб`єктів владних повноважень, інших розпорядників публічної інформації, визначених цим Законом (частина 1 статті 1 Закону України «Про доступ до публічної інформації»).

Публічна інформація у формі відкритих даних - це публічна інформація у форматі, що дозволяє її автоматизоване оброблення електронними засобами, вільний та безоплатний доступ до неї, а також її подальше використання. Розпорядники інформації зобов`язані надавати публічну інформацію у формі відкритих даних на запит, оприлюднювати і регулярно оновлювати її на єдиному державному веб-порталі відкритих даних та на своїх веб-сайтах (частина 1 статті 101 Закону України «Про доступ до публічної інформації»).

4.5. Порядок та умови здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні регулюються Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, які затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 (далі Особливості №1178).

Замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом України «Про публічні закупівлі» (пункт 3 Особливостей №1178).

Замовник може прийняти рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов`язання за раніше укладеним договором про закупівлю із цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Учасник процедури закупівлі, що перебуває в обставинах, зазначених у цьому абзаці, може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у відкритих торгах. Для цього учасник (суб`єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов`язався сплатити відповідні зобов`язання та відшкодування завданих збитків. Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, учаснику процедури закупівлі не може бути відмовлено в участі в процедурі закупівлі (абзац 14 пункту 47 Особливостей №1178).

Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України Про доступ до публічної інформації та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів (абзац 15 пункту 47 Особливостей №1178).

Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в цьому пункті (крім підпунктів 1 і 7, абзацу чотирнадцятого цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції (абзац 16 пункту 47 Особливостей №1178).

Замовник не вимагає від учасника процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції в електронній системі закупівель будь-яких документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених у цьому пункті (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), крім самостійного декларування відсутності таких підстав учасником процедури закупівлі відповідно до абзацу шістнадцятого цього пункту (абзац 17 пункту 47 Особливостей №1178).

5. Мотиви якими керувався суд такі.

5.1. Суд зазначає, що частиною 3 статті 16414 КУпАП передбачена відповідальність за невідхилення тендерної пропозиції, яка підлягає відхиленню відповідно до статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі».

Абзац 2 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» свідчить, що Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.

Суд наголошує, що притягнення особи до адміністративної відповідальності можливе за умови наявності в її діянні складу адміністративного правопорушення. Склад адміністративного правопорушення, це передбачена нормами права сукупність об`єктивних і суб`єктивних ознак, за наявності яких те чи інше діяння можна кваліфікувати як адміністративне правопорушення. Він складається з: об`єкту, об`єктивної сторони; суб`єкту, суб`єктивної сторони.

Відсутність (недоведеність) хоча б однієї з ознак складу адміністративного правопорушення унеможливлює прийняття рішення про притягнення особи до відповідальності та застосування щодо неї заходів державного примусу.

Об`єктом правопорушень, передбачених статтею 16414 КУпАП є суспільні відносини в сфері закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти. Такі закупівлі здійснюються за рахунок коштів Державного бюджету України та інших джерел фінансування, що залучаються для цього в порядку, визначеному законом. Сторонами у цих правовідносинах виступають державний замовник, що діє від імені держави, та суб`єкт господарювання виконавець державного замовлення, який може бути будь-якої форми власності. Між такими учасниками укладаються державні контракти договори, в яких визначаються економічні та правові зобов`язання сторін і регулюються їх господарські відносини. Зокрема, порядок формування державного замовлення, безпосереднє здійснення закупівлі та виконання зобов`язань учасниками правовідносин має детальну нормативну регламентацію.

Об`єктивна сторона правопорушень, передбачених статтею 16414 КУпАП полягає у порушенні законодавства про здійснення закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти.

Суб`єктивну сторону цього правопорушення становить наявність вини як у формі умислу, так і у формі необережності.

Суб`єктом правопорушення може бути лише посадова особа.

Диспозиція сформульована в частині 3 статті 16414 КУпАП є бланкетною, тобто такою, що не називаючи конкретних ознак правопорушення або називаючи лише їх частину, відсилає для встановлення змісту ознак правопорушення до інших нормативних актів, які не є законами про адміністративну відповідальність.

5.2. Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад врегульовано Законом України «Про публічні закупівлі».

Системний аналіз приписів зазначених у підпунктах 4.3-4.5 пункту 4 цієї постанови свідчить, що тендерна документація повинна містити вимоги до учасників, встановлені частинами першою та другою статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», а також інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам згідно із законодавством.

У разі якщо тендерна пропозиція учасника (переможця) процедури закупівлі не відповідає умовам тендерної документації, замовник може або зобов`язаний її відхилити.

Обов`язкове підтвердження відсутності підстав для відхилення тендерної пропозиції норма статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлює для переможця процедури закупівлі.

Так, переможець процедури закупівлі повинен надати замовнику документи, що визначені законом та визначені замовником у тендерній документації.

Такі документи мають бути надані переможцем процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю способом оприлюднення їх в електронній системі закупівель.

Водночас замовник не може вимагати документального підтвердження публічної інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі», у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.

Заразом, в силу вимог частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Приписи Закону України «Про публічні закупівлі» кореспондуються з положеннями Закону України «Про доступ до публічної інформації», які визначають, що публічна інформація це відображена та задокументована будь-якими засобами та на будь-яких носіях інформація, що була отримана або створена в процесі виконання суб`єктами владних повноважень своїх обов`язків, передбачених чинним законодавством, або яка перебуває у володінні суб`єктів владних повноважень, інших розпорядників публічної інформації, визначених цим Законом.

Частина 1 статті 101 Закону України «Про доступ до публічної інформації» свідчить, що публічна інформація у формі відкритих даних це публічна інформація у форматі, що дозволяє її автоматизоване оброблення електронними засобами, вільний та безоплатний доступ до неї, а також її подальше використання. Розпорядники інформації зобов`язані надавати публічну інформацію у формі відкритих даних на запит, оприлюднювати і регулярно оновлювати її на єдиному державному веб-порталі відкритих даних та на своїх веб-сайтах.

Тож, зважаючи на приписи частини 5 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» та абзацу 17 пункту 47 Особливостей №1178 замовник не може вимагати документального підтвердження інформації, що є публічною, міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, та інформацію, що є доступною в електронній системі закупівель.

Навіть якщо необхідність подання такої інформації передбачено тендерною документацією, оскільки учасник може у будь-який передбачений законом спосіб підтвердити наявність документів, а замовник перевірити документи, що міститься у відкритих державних реєстрах, в електронній системі закупівель, доступ до яких є вільним.

5.3. Суд констатує, що інформація (документи) необхідність подання яких визначено Замовником у підпунктах 3.1, 3.2. пункту 3 Додатку 1 до тендерної документації є відкритою та доступною в електронній системі закупівель, що позбавляло Учасника необхідності надання відповідних відомостей, а Замовника права вимагати від Учасника обов`язковості подання таких документів, оскільки особа мала можливість перевірити наявність додатків до договору від 13 листопада 2023 року № 122 в системі «Prozorro» за відповідним ідентифікатором закупівлі самостійно.

Суд наголошує, що під час розгляду справи перевірено наявність додатків до договору від 13 листопада 2023 року № 122 в системі «Prozorro», які долучені до справи, а факт доступності цих документів в електронній системі закупівель інспектор не заперечувала.

Відтак, за наведених інспектором обставину Замовника (особи) були відсутні достатні підстави для відхилення тендерної пропозиції Учасника.

5.4. Загалом, на підставі відповідної практики Європейського суду з прав людини необхідно зазначити, що суд не має права перебирати на себе функцію обвинувача у справах про адміністративні правопорушення, які в розумінні Конвенції прирівнюються до кримінального провадження, оскільки у цьому разі суд перестає бути незалежним та неупередженим органом з розгляду спорів, що є безумовним порушенням статті 6 Конвенції в частині права кожного на справедливий суд. Тобто, суд позбавлений можливості самостійно здійснювати збір додаткових доказів, що підтверджували б або спростовували б вину особи, а отже судовий розгляд здійснюється на підставі наданих суду доказів.

Таке повністю узгоджується з приписами частини 2 статті 251 КУпАП, згідно яких обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Оскільки, відсутності беззаперечних докази того, що особа порушила процедуру проведення публічних закупівель, тому в діях останньої не вбачається ознак адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 16414 КУпАП.

6. Висновок суду такий.

З огляду на зазначене суд доходить висновку, що відповідно до пункту 1 частини першої статті 247, пункту 3 частини першої статті 284 КУпАП, провадження у справі про притягнення особи до адміністративної відповідальності, передбаченої частиною 1 частиною 3 статті 16414 КУпАП необхідно закрити через відсутність в діях особи складу адміністративного правопорушення.

Керуючись статтями 40-1, 16414, 247, 280, 283 КУпАП, суддя,

У Х В А Л И В:

Закрити провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , за частиною 3 статті 16414 КУпАП, через відсутність в її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її ухвалення, способом подання апеляційної скарги до Одеського апеляційного суду через Іванівський районний суд Одеської області.

Суддя:Олександр КРАВЧУК