Справа № 739/970/24
Провадження № 3/739/486/24
ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 липня 2024 року м. Новгород-Сіверський

Новгород-Сіверський районний суд Чернігівської області у складі:

головуючого - судді Чепурка В.В.,

за участі:

прокурора Єрашова М.В.,

особи, яка притягується до відповідальності ОСОБА_1 ,

захисника Наполова М.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції протоколи, що надійшли з Управління стратегічних розслідувань в Чернігівській області Національної поліції України відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , техніка начальника інженерного відділення прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 , раніше до адміністративної відповідальності не притягувався,

про вчинення адміністративних правопорушень, передбачених частиною першою статті 172-4 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі КУпАП),

В С Т А Н О В И В:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, №121/2024 від 28 березня 2024 року ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді інспектора прикордонної служби вищої категорії начальника третього групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_2 ) першої прикордонної комендатури (з місцем дислокації АДРЕСА_1 )ІНФОРМАЦІЯ_2 , будучи військовою посадовою особою Збройних Сил України, та відповідно до підпункту «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі Закону) суб`єктом, на якого поширюється дія цього Закону порушив встановлені пунктом 1 частини першої статті 25 Закону обмеження щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, а саме є фізичною особою-підприємцем та займається підприємницькою діяльністю з метою отримання прибутку.

Так, згідно статті 68 Конституції України кожен зобов`язаний неухильно додержуватися Конституції України та законів України, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей.

Згідно пункту 1 частини першої статті 25 Закону України «Про запобігання корупції» особам, зазначеним у пункті 1 частини першої статті 3 цього Закону, забороняється: займатися іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Підпунктом «г» пункту 1 частини першої статті 3 вказаного Закону визначено, що суб`єктами, на яких поширюється дія Закону є військові посадові особи Збройних Сил України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України та інших утворених відповідно до законів військових формувань, крім військовослужбовців строкової військової служби, курсантів вищих військових навчальних закладів, курсантів вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, курсантів факультетів, кафедр та відділень військової підготовки.

Відповідно до частини дванадцятої статті 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 № 260 ОС від 11 квітня 2023 року зараховано до списків особового складу, на всі види забезпечення, призначено на посаду та вважається таким, що приступив до виконання службових обов`язків прапорщик ОСОБА_1 , який прибув для проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період з ІНФОРМАЦІЯ_3 , - інспектором прикордонної служби вищої категорії начальником третього групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ).

Згідно посадової інструкції інспектор прикордонної служби вищої категорії начальник групи інспекторів прикордонної служби відділення інспекторів прикордонної служби першої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ), другої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_2 ) та третьої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_3 ) першої прикордонної комендатури (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі інспектор прикордонної служби вищої категорії начальника групи інспекторів прикордонної служби) призначається на посаду та припиняє виконання посадових обов`язків відповідно до «Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України», затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року №1115/2009. Інспектор прикордонної служби вищої категорії начальника групи інспекторів прикордонної служби під час виконання службових обов`язків у період служби особового складу його групи у складі нарядів та прикордонних нарядів має право:

проводити заняття з особовим складом групи і керувати підготовкою підпорядкованого особового складу;

користуватися дисциплінарною владою щодо підлеглих відповідно до статті 8 Дисциплінарного статуту Збройних сил України.

Враховуючи вищевикладене, посада інспектора прикордонної служби вищої категорії начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_2 ) першої прикордонної комендатури з місцем дислокації ( АДРЕСА_1 ) ІНФОРМАЦІЯ_2 пов`язана з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків.

Таким чином, інспектор прикордонної служби вищої категорії начальник третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_2 ) першої прикордонної комендатури з місцем дислокації ( АДРЕСА_1 ) ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_1 є військовою посадовою особою та відповідно підпункту «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» є суб`єктом, на якого поширюється дія цього Закону, в т.ч. вимоги статті 25 Закону, як на військову посадову особу.

Статтями 2, 3 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що кожен громадянин України, вступаючи на військову службу до Збройних Сил України, бере офіційне зобов`язання неухильно додержуватися Конституції України, цього Закону, Законів України «Про Збройні Сили України», «Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію», інших законів України, а також прийнятих відповідно до них указів Президента України та інших нормативно правових актів щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби, служби у військовому резерві та статусу військовослужбовців, а також міжнародних договорів України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України та сумлінно виконувати обов`язки військової служби.

Відповідно до роз`яснення Національного агентства з питань запобігання корупції від 05 грудня 2022 року №14 Щодо застосування положень Закону України «Про запобігання корупції» стосовно дотримання обмежень щодо сумісництва та суміщення з іншими видами діяльності в умовах воєнного стану, а саме питанням №3стосовно допустимості суміщення військової служби з іншою оплачуваною діяльністю визначено, що якщо особу призвано на військову службу та призначено на посаду яка відноситься до військових посадових осіб зайняття нею іншою оплачуваною діяльністю у вільний від несення військової служби час порушує передбачене п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону обмеження щодо заборони зайняття підприємницькою діяльністю.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань ОСОБА_1 з 25 вересня 2012 року зареєстрований як фізична особа-підприємець, місце знаходження ФОП АДРЕСА_1 , вид діяльності 47.52 Роздрібна торгівля залізними виробами, будівельними матеріалами та санітарно-технічними виробами в спеціалізованих магазинах (основний); 47.11 Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами; 47.81 Роздрібна торгівля з лотків і на ринках харчовими продуктами, напоями та тютюновими виробами.

Статус фізичної особи - підприємця - це юридичний статус, який засвідчує право фізичної особи на зайняття підприємницькою діяльністю, а саме: самостійною, ініціативною, систематичною, на власний ризик господарською діяльністю, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку (стаття 50 Цивільного кодексу України, частина друга статті 3 та статті 42, 58 Господарського кодексу України).

Згідно Закону України «Про підприємництво» (зі змінами та доповненнями), підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Відповідно до інформації, яка розміщена на офіційному вебсайті публічних закупівель (https://prozorro.gov.ua/uk) ФОП ОСОБА_1 укладав у період 2023 року договори з наступними установами:

10 липня 2023 року договір №25 з Новгород Сіверським державним ліцеєм імені К.Д. Ушинського щодо передачі у власність будівельних матеріалів, гумових виробів, частин сільськогосподарської техніки, мастики, шпаклівки, замазки та розчинники, пісок, електричні інструменти, фарби на суму 24 463 грн. 50 коп., перерахування коштів підтверджується трансакцією № 262149590 від 11 серпня 2023 року на суму 12 600 грн.;

28 липня 2023 року договір №231 з Новгород Сіверською міською радою Чернігівської області щодо поставки труб та супутніх виробів на загальну суму 13 377 грн., перерахування коштів підтверджується трансакцією № 261834912 від 05 серпня 2023 рокуна суму 13 377 грн.;

04 серпня 2023 року договір №30 з Новгород Сіверським державним ліцеєм імені К.Д. Ушинського щодо передачі у власність кріпильних деталей, мастики, шпаклівки, замазки та розчинники, пісок, знаряддя, мастильні засоби, цемент на загальну суму 17 350 грн., перерахування коштів підтверджується трансакцією № 262151731 від 11 серпня 2023 року на суму 17 350 грн. 50 коп.

Таким чином, згідно протоколу, інспектор прикордонної служби вищої категорії начальник третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_2 ) першої прикордонної комендатури з місцем дислокації ( АДРЕСА_1 ) ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_1 , будучи військовою посадовою особою та відповідно до підпункту «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону суб`єктом на якого поширюються вимоги Закону, порушив пункт 1 частини першої статті 25 Закону України «Про запобігання корупції».

Дії ОСОБА_1 згідно даного протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, кваліфіковані за частиною першою статті 172-4 КУпАП.

Також, згідно протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, №122/2024 від 28 березня 2024 року ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді техніка начальника інженерного відділення першої прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 , будучи військовою посадовою особою Збройних Сил України,будучи відповідно до підпункту «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі Закону) та суб`єктом, на якого поширюється дія цього Закону порушив встановлені пунктом 1 частини першої статті 25 Закону обмеження щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, а саме є фізичною особою-підприємцем та займається підприємницькою діяльністю з метою отримання прибутку.

Згідно статті 68 Конституції України кожен зобов`язаний неухильно додержуватися Конституції України та законів України, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей.

Відповідно до пункту 9 статті 1 Закону правопорушення, пов`язане з корупцією - діяння, що не містить ознак корупції, але порушує встановлені цим Законом вимоги, заборони та обмеження, вчинене особою, зазначеною у ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції», за яке законом встановлено кримінальну, адміністративну, дисциплінарну та/або цивільно-правову відповідальність.

Згідно пункту 1 частини першої статті 25 Закону України «Про запобігання корупції» особам, зазначеним у пункті 1 частини першої статті 3 цього Закону, забороняється:займатися іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Підпунктом «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону визначено, що суб`єктами, на яких поширюється дія Закону є військові посадові особи Збройних Сил України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України та інших утворених відповідно до законів військових формувань, крім військовослужбовців строкової військової служби, курсантів вищих військових навчальних закладів, курсантів вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, курсантів факультетів, кафедр та відділень військової підготовки.

Відповідно до частини дванадцятої статті 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 № 666 ОС від 13 вересня 2023 року штаб сержанта ОСОБА_1 , призваного на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, призначено техніком начальником інженерного відділення першої прикордонної комендатури (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ), звільнивши з посади інспектора прикордонної служби вищої категорії начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави першої прикордонної комендатури, згідно з підпунктом 6 пункту 93 Положення.

Згідно посадової інструкції технік начальник інженерного відділення прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 зобов`язаний здійснювати облік матеріально технічних засобів відділення; організовувати та проводити заходи щодо утримання, своєчасного ремонту, якісного та правильного зберігання, вчасного списання, та правильну експлуатацію матеріально-технічних засобів відділення; організовувати спеціальну підготовку персоналу за напрямком службової діяльності; знати морально ділові якості підлеглих, відповідати за підтримання військової дисципліни підпорядкованого відділення.

Враховуючи вищевикладене, посада техніка начальника інженерного відділення прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 пов`язана з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків.

Таким чином, технік начальник інженерного відділення прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_1 є військовою посадовою особою та відповідно підпункту «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» суб`єктом, на якого поширюється дія цього Закону, в т.ч. вимоги статті 25 Закону, як на військову посадову особу.

Статтями 2, 3 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що кожен громадянин України, вступаючи на військову службу до Збройних Сил України, бере офіційне зобов`язання неухильно додержуватися Конституції України, цього Закону, Законів України «Про Збройні Сили України», «Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію», інших законів України, а також прийнятих відповідно до них указів Президента України та інших нормативно правових актів щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби, служби у військовому резерві та статусу військовослужбовців, а також міжнародних договорів України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України та сумлінно виконувати обов`язки військової служби.

Відповідно до роз`яснення Національного агентства з питань запобігання корупції від 05 грудня 2022 року №14 Щодо застосування положень Закону України «Про запобігання корупції» стосовно дотримання обмежень щодо сумісництва та суміщення з іншими видами діяльності в умовах воєнного стану, а саме питанням №3 стосовно допустимості суміщення військової служби з іншою оплачуваною діяльністю визначено, що якщо особу призвано на військову службу та призначено на посаду яка відноситься до військових посадових осіб зайняття нею іншою оплачуваною діяльністю у вільний від несення військової служби час порушує передбачене пунктом 1 частини першої статті 25 Закону обмеження щодо заборони зайняття підприємницькою діяльністю.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань ОСОБА_1 з 25 вересня 2012 року зареєстрований як фізична особа-підприємець, місце знаходження ФОП АДРЕСА_1 , вид діяльності 47.52 Роздрібна торгівля залізними виробами, будівельними матеріалами та санітарно-технічними виробами в спеціалізованих магазинах (основний); 47.11 Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами; 47.81 Роздрібна торгівля з лотків і на ринках харчовими продуктами, напоями та тютюновими виробами.

Статус фізичної особи - підприємця - це юридичний статус, який засвідчує право фізичної особи на зайняття підприємницькою діяльністю, а саме: самостійною, ініціативною, систематичною, на власний ризик господарською діяльністю, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку (стаття 50 Цивільного кодексу України, частина друга статті 3 та статті 42, 58 Господарського кодексу України).

Згідно Закону України «Про підприємництво» (зі змінами та доповненнями), підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Відповідно до листа Новгород Сіверської районної державної лікарні ветеринарної медицини (вих. № 01-01/77 від 11 березня 2024 року) 22 грудня 2023 року укладено договір купівлі продажу товарів №24 за яким «продавець» ФОП ОСОБА_1 з однієї сторони та покупець в особі Новгород Сіверської районної Державної лікарні ветеринарної медицини з другої сторони уклали цей договір про наступне. В порядку та на умовах, визначеним Договором, Постачальник зобов`язується поставити, а Покупець, в порядку та на умовах, визначених договором, зобов`язується прийнятий оплатити постачальнику: конструктивні матеріали (лінолеум). Ціна договору 7 254 грн. 00 коп. Згідно платіжної інструкції №758 від 22 грудня 2023 року ФОП ОСОБА_1 перераховано кошти в розмірі 7 254 грн. що свідчить про зайняття підприємницькою діяльністю та порушення вимог частин першої та другої статті 25 Закону з боку ОСОБА_1 .

Відповідно до листа, який надійшов з Новгород-Сіверського Державного ліцею імені К.Д. Ушинського протягом 2023-2024 років укладались договори купівлі продажу з ФОП ОСОБА_1 , а саме: договір купівлі продажу №39 від 02 жовтня 2023 року щодо передачі у власність конструкційних матеріалів, знарядь, мастильних засобів, кабелів, піску на загальну суму 34 281 грн. 60 коп.; договір купівлі продажу №40 від 09 жовтня 2023 року щодо передачі у власність конструкційних матеріалів, труб, кріпильних деталей на загальну суму 6 714 грн. 00 коп.; договір купівлі продажу №47 від 14 листопада 2023 року щодо передачі у власність запасних частин до вантажних транспортних засобів, фургонів та легкових автомобілів, кріпильних деталей, конструктивних матеріалів на загальну суму 1 546 грн. 00 коп.; договір купівлі продажу №4 від 06 лютого 2024 року про передачу у власність конструкційних матеріалів, кріпильних деталей, знарядь на загальну суму 2 279 грн. 00 коп.; договір купівлі продажу №6 від 13 лютого 2024 року про передачу у власність конструкційних матеріалів, кріпильних деталей, знарядь на загальну суму 2 279 грн. 00 коп. Згідно платіжних інструкцій ФОП ОСОБА_1 перераховувалися кошти у вищезазначених розмірах, відповідно до договорів, що свідчить про зайняття підприємницькою діяльністю та порушення вимог частин першої та другої статті 25 Закону з боку ОСОБА_1 .

Таким чином, згідно протоколу, технік начальник інженерного відділення прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_1 , будучи військовою посадовою особою та відповідно до підпункту «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону суб`єктом на якого поширюються вимоги Закону, порушив пункт 1 частини першої статті 25 Закону України «Про запобігання корупції».

Дії ОСОБА_1 згідно даного протоколу про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, кваліфіковані за частиною першою статті 172-4 КУпАП.

Судом прийнято рішення про одночасний розгляд справ про вчинення ОСОБА_1 правопорушень, передбачених частиною першою статті 172-4 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 своєї вини у вчиненні правопорушень, передбачених частиною першою статті 172-4 КУпАП не визнав та пояснив, що з 2012 року він зареєстрований як фізична-особа підприємець та здійснював підприємницьку діяльність в АДРЕСА_1 . Після початку бойових дій він був мобілізований і з квітня 2023 року проходить військову службу в складі ІНФОРМАЦІЯ_4 на посаді начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави першої прикордонної комендатури, а потім на посаді техніка начальника інженерного відділення прикордонної комендатури. При цьому продовжував залишатися фізичною особою підприємцем. У нього як підприємця залишалася певна частина нереалізованого товару, зокрема й будівельних матеріалів та запасні частини, які він вирішив продати, зважаючи на ситуацію, яка склалася в країні та можливі бойові дії та території Новгород-Сіверської територіальної громади. Так, у липні та серпні 2023 року він, як ФОП, дійсно уклав договори з Новгород-Сіверською міською радою та ІНФОРМАЦІЯ_5 і продав деякі будівельні матеріали по собівартості, а дещо й дешевше. При цьому жодного прибутку не отримав. У подальшому, в період з жовтня 2023 року по лютий 2024 року ним було укладено ще декілька договорів з Новгород-Сіверською районною державною лікарнею ветеринарної медицини та ІНФОРМАЦІЯ_5 на продаж будівельних матеріалів та запасних частин до транспортних засобів, які ще залишалися в нього. Жодного прибутку від цього він не отримав, фактично лише повернув собі кошти, які раніше витратив на придбання відповідного товару. До мобілізації він жодних посад, на які б поширювалася дія антикорупційного законодавства не обіймав, фактично десять років постійно займався лише підприємницькою діяльністю.

Судом також було досліджено наступні докази, додані до протоколів про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією №121/2024 та №122/2024 від 28 березня 2024 року:

- наказу №260-ОС від 11 квітня 2023 року про зарахування до списків особового складу інспектора прикордонної служби вищої категорії - начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави першої прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

- наказ про затвердження положення та посадових інструкцій персоналу першої прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_6 ;

- посадова інструкція інспектора прикордонної служби вищої категорії - начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави першої прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

- відомість про ознайомлення ОСОБА_1 щодо забезпечення дотримання антикорупційного законодавства;

- витяг з журналу бойових дій стосовно військовослужбовця ОСОБА_1 ;

- витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців, з якого вбачається, що ОСОБА_2 зареєстрований як фізична особа підприємець з 25 вересня 2012 року, місце знаходження ФОП АДРЕСА_1 , вид діяльності 47.52 Роздрібна торгівля залізними виробами, будівельними матеріалами та санітарно-технічними виробами в спеціалізованих магазинах (основний); 47.11 Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами; 47.81 Роздрібна торгівля з лотків і на ринках харчовими продуктами, напоями та тютюновими виробами;

- договір № 25, укладений 10 липня 2023 року між ФОП ОСОБА_1 та Новгород Сіверським державним ліцеєм імені К.Д. Ушинського про купівлю-продаж будівельних матеріалів, гумових виробів, частин сільськогосподарської техніки, мастики, шпаклівки, замазки та розчинники, пісок, електричні інструменти, фарби на суму 24 463 грн. 50 коп. та роздруківка про перерахування коштів згідно даного договору, трансакція № 262149590 від 11 серпня 2023 року на суму 12 600 грн.;

- договір №231 від 28 липня 2023 року, укладений між ФОП ОСОБА_1 та Новгород Сіверською міською радою Чернігівської області про купівлю-продаж труб та супутніх виробів на загальну суму 13 377 грн., та роздруківка про перерахування коштів згідно даного договору, трансакція № 261834912 від 05 серпня 2023 року на суму 13 377 грн.;

- договір № 30 від 04 серпня 2023 року, укладений між ФОП ОСОБА_1 та Новгород Сіверським державним ліцеєм імені К.Д. Ушинського про купівлю-продаж кріпильних деталей, мастики, шпаклівки, замазки та розчинники, пісок, знаряддя, мастильні засоби, цемент на загальну суму 17 350 грн., та роздруківка про перерахування коштів згідно даного договору, трансакція № 262151731 від 11 серпня 2023 року на суму 17 350 грн. 50 коп;

- витяг з наказу №66-ОС від 13 вересня 2023 року, яким штаб сержанта ОСОБА_1 , призваного на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, призначено техніком начальником інженерного відділення першої прикордонної комендатури (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) ІНФОРМАЦІЯ_2 , звільнивши з посади інспектора прикордонної служби вищої категорії начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави першої прикордонної комендатури, згідно з підпунктом 6 пункту 93 Положення;

- посадова інструкція техніка начальника інженерного відділу прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

- особисті картки на грошове забезпечення військовослужбовця ОСОБА_1 за 2023 та 2024 роки;

- відомість про ознайомлення ОСОБА_1 щодо забезпечення дотримання антикорупційного законодавства;

- витяг з журналу бойових дій стосовно військовослужбовця ОСОБА_1 ;

- договір купівлі-продажу №24 від 22 грудня 2023 року, укладений між ФОП ОСОБА_1 та Новгород Сіверською районною Державною лікарнею ветеринарної медицини на придбання конструктивних матеріалів (лінолеум) на суму 7 254 грн. 00 коп. з накладною та платіжною інструкцією №758 від 22 грудня 2023 року про перерахування ФОП ОСОБА_1 коштів у сумі 7 254 грн.;

- договір купівлі продажу №39 від 02 жовтня 2023 року, укладений між ФОП ОСОБА_1 , та Новгород-Сіверським державним ліцеєм імені К.Д, Ушинського на придбання конструкційних матеріалів, знарядь, мастильних засобів, кабелів, піску на загальну суму 34 281 грн. 60 коп. з накладними та платіжною інструкцією №835 від 06 жовтня 2023 року про перерахування ФОП ОСОБА_1 коштів у сумі 34 281 грн. 60 коп.;

- договір купівлі продажу №40 від 09 жовтня 2023 року, укладений між ФОП ОСОБА_1 , та Новгород-Сіверським державним ліцеєм імені К.Д, Ушинського на придбання конструкційних матеріалів, труб, кріпильних деталей на загальну суму 6 714 грн. 00 коп. з накладною та платіжною інструкцією №835 від 27 жовтня 2023 року про перерахування ФОП ОСОБА_1 коштів у сумі 6 714 грн. 00 коп.;

- договір купівлі продажу №47 від 14 листопада 2023 року, укладений між ФОП ОСОБА_1 , та Новгород-Сіверським державним ліцеєм імені К.Д, Ушинського на придбання запасних частин до вантажних транспортних засобів, фургонів та легкових автомобілів, кріпильних деталей, конструктивних матеріалів на загальну суму 1 546 грн. 00 коп. з накладною та платіжною інструкцією №875 від 20 листопада 2023 року про перерахування ФОП ОСОБА_1 коштів у сумі 1 546 грн. 00 коп.;

- договір купівлі-продажу №4 від 06 лютого 2024 року, укладений між ФОП ОСОБА_1 , та Новгород-Сіверським державним ліцеєм імені К.Д, Ушинського на придбання конструкційних матеріалів, кріпильних деталей, знарядь на загальну суму 2 279 грн. 00 коп. з накладною та платіжною інструкцією №41 від 19 лютого 2024 року про перерахування ФОП ОСОБА_1 коштів у сумі 2 279 грн. 00 коп.;

- договір купівлі продажу №6 від 13 лютого 2024 року, укладений між ФОП ОСОБА_1 , та Новгород-Сіверським державним ліцеєм імені К.Д, Ушинського на придбання конструкційних матеріалів, кріпильних деталей, знарядь на загальну суму 2 279 грн. 00 коп. з накладною та платіжною інструкцією №29 від 09 лютого 2024 року про перерахування ФОП ОСОБА_1 коштів у сумі 2 279 грн. 00 коп..

Диспозицією частини першої статті 172-4 КУпАП передбачено відповідальність за порушення особою встановлених законом обмежень щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю.

Підпунктом «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі Закон України №1700-VII) визначено, що суб`єктами, на яких поширюється дія є військові посадові особи Збройних Сил України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України та інших утворених відповідно до законів військових формувань, крім військовослужбовців строкової військової служби, курсантів вищих військових навчальних закладів, курсантів вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, курсантів факультетів, кафедр та відділень військової підготовки.

Відповідно до частини дванадцятої статті 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

З досліджених у судовому засіданні доказів вбачається, що ОСОБА_1 з 11 квітня 2023 року обіймав посаду інспектора прикордонної служби вищої категорії - начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави першої прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 , а з 13 вересня 2023 року, був призначений на посаду техніка начальника інженерного відділення першої прикордонної комендатури (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) ІНФОРМАЦІЯ_2 . Його посади були пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, відповідно ОСОБА_1 належав до військових посадових осіб.

Згідно пункту 1 частини першої статті 25 Закону України №1700-VIIособам, зазначеним у пункті 1 частини першої статті 3 цього Закону, забороняється займатися іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Відповідно до пункту 15 частини першої статті 11 Закону України №1700-VIIдо повноважень Національного агентства з питань запобігання корупції (далі НАЗК) віднесено надання рекомендаційних роз`яснень, методичної та консультаційної допомоги з питань застосування актів законодавства з питань етичної поведінки, запобігання та врегулювання конфлікту інтересів у діяльності осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та прирівняних до них осіб, застосування інших положень цього Закону та прийнятих на його виконання нормативно-правових актів, захисту викривачів.

Так, згідно пункту 9.5.2 роз`яснень НАЗК, в чинній редакції, на військових посадових осіб, а також особовий склад штатних військово-лікарських комісій (підпункт «г» пункту 1 частини першої статті 3 Закону України №1700-VII) поширюються встановлені статтею 25 Закону обмеження щодо сумісництва та суміщення з іншими видами діяльності.

Зокрема, таким особам забороняється займатися підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України (пункт 1 частини першої статті 25 Закону).

Водночас за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, не припиняється державна реєстрація підприємницької діяльності фізичних осіб підприємців. У разі непровадження ними підприємницької діяльності у період проведення мобілізації нарахування податків і зборів таким фізичним особам підприємцям не здійснюється (частина третя статті 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).

Вказане правило щодо неприпинення державної реєстрації підприємницької діяльності фізичних осіб підприємців та використання у зазначеній нормі словосполучення «у разі непровадження ними підприємницької діяльності» свідчить про те, що закон передбачає (допускає) можливість зайняття вказаними військовослужбовцями, в тому числі військовими посадовими особами, підприємницькою діяльністю.

Враховуючи наведене, зайняття військовими посадовими особами підприємницькою діяльністю не порушуватиме вимоги статті 25 Закону, оскільки є винятком («інше», передбачене законом), на який встановлена статтею 25 Закону заборона щодо зайняття підприємницькою діяльністю не поширюється за певних умов.

Отже, на військовослужбовців, які є суб`єктами, зазначеними у пункті 1 частини першої статті 3 Закону, заборона займатись підприємницькою діяльністю не поширюється за сукупної наявності таких умов:

1. Виникла кризова ситуація, що загрожує національній безпеці, оголошено рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану.

2. Особа, призвана на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийнята на військову службу за контрактом.

3. До такого призову або прийняття на військову службу особа займалась підприємницькою діяльністю (була зареєстрована як ФОП).

4. Особа стала військовою посадовою особою внаслідок такого призову або прийняття на військову службу за контрактом.

Також даними роз`ясненнями звернуто увагу, що заборона займатись підприємницькою діяльністю поширюється на тих військовослужбовців, які до настання обставин, зазначених у пунктах 1, 2, вже були суб`єктами, зазначеними у пункті 1 частини першої статті 3 Закону України №1700-VII, в тому числі військовими посадовими особами, та, відповідно, на них і раніше поширювалась заборона займатись підприємницькою діяльністю (тобто осіб, які мають дуальний статус).

Період, на який заборона не поширюється, з моменту призову або прийняття на військову службу за контрактом до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію.

Як з`ясовано в ході судового розгляду, ОСОБА_1 зареєстрований як фізична особа підприємець з 25 вересня 2012 року та постійно до дня своєї мобілізації здійснював підприємницьку діяльність і не належав до суб`єктів, на яких поширюється дія Закону України №1700-VII.

Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» №64/2022 від 24 лютого 2022 року, затвердженим Законом України №2102-ІХ від 24 лютого 2022 року в Україні було введено воєнний стан з 05 год. 30 хв. 24 лютого 2022 року, дія якого в подальшому неодноразово продовжувалася. На час розгляду справи воєнний стан на території України продовжує діяти.

З 11 квітня 2023 року ОСОБА_1 , саме як мобілізований, був зарахований на посаду інспектора прикордонної служби вищої категорії - начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби першого відділення інспекторів прикордонної служби другої прикордонної застави першої прикордонної комендатури ІНФОРМАЦІЯ_2 , а з 13 вересня 2023 року його було призначено на посаду техніка начальника інженерного відділення першої прикордонної комендатури (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Викладене вище свідчить, що хоча ОСОБА_1 є суб`єктом, зазначеним у пункті 1 частини першої статті 3 Закону України №1700-VII, однак заборона займатись підприємницькою діяльністю під час проходження ним військової служби з моменту призову до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію на нього не поширюється, оскільки сукупно наявні всі умови, які містяться в пункті 9.5.2 вказаних роз`яснень НАЗК.

Також суд враховує, що Новгород-Сіверська міська територіальна громада, в межах якої розташоване м. Новгород-Сіверський, в якому ОСОБА_1 здійснював свою підприємницьку діяльність та уклав у період з 10 липня 2023 року по 13 лютого 2024 року договори купівлі-продажу будівельного обладнання та запасних частин, що залишалися у його володінні, з 22 червня 2022 року згідно наказу Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України №309 від 22 грудня 2022 року належить до територій можливих бойових дій. Відповідно цілком обґрунтованими є доводи ОСОБА_1 про те, що він, остерігаючись можливих бойових дій на території Новгород-Сіверської територіальної громади, уклав вказані вище договори з метою продажу залишків товару, який свого часу купував як ФОП, не маючи на меті отримання прибутку.

За таких обставин суд приходить до висновку, що ОСОБА_1 не є суб`єктом правопорушення, передбаченого частиною першою статті 172-4 КУпАП, що у свою чергу свідчить про відсутність в його діях складу даного правопорушення в цілому.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

За таких обставин, враховуючи встановлену судом відсутність в діях ОСОБА_1 складу правопорушень, передбачених частиною першою статті 172-4 КУпАП, провадження у справі підлягає закриттю.

На підставі викладеного, керуючись статтями 173-2, 221, 247, 283, 284, 294 КУпАП, суд

П О С Т А Н О В И В:

Провадження у справі відносно ОСОБА_1 про вчинення адміністративних правопорушень, передбачених частиною першою статті 172-4 КУпАП - закрити за відсутністю в його діях складу вказаних правопорушень.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. Постанова може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги особою, яка притягується до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим чи його представником протягом десяти днів з дня її винесення до Чернігівського апеляційного суду через Новгород-Сіверський районний суд Чернігівської області.

Суддя В.В. Чепурко