Справа № 946/5613/24 Провадження № 3/946/2115/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 липня 2024 року Ізмаїльський міськрайонний суд Одеської області в складі: головуючого судді Бурнусуса О.О., за участю секретаря судового засідання Коробко О.Д., особи, відносно якої складено протокол про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 , ознайомившись з матеріалами, які надійшли з військової частини НОМЕР_1 відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІНФОРМАЦІЯ_2 , відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , працюючого інспектором прикордонної служби 1 категорії, відділення моніторингу обстановки впс « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б), проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-18 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії ПдРУ № 263895 від 09.07.2024 року, за результатами проведення службового розслідування встановлено, що в період з 23 год. 00 хв. 22.06.2024 року по 02 год. 00 хв. 23.06.2024 року майстер сержант ОСОБА_1 спільно з старшим сержантом ОСОБА_2 виконуючи обов`язки військової служби в прикордонному наряді «Пост спостереження» допустила незаконне перетинання державного кордону України в районі прикордонного знаку 1372, чим своїми діями вчинив адміністративне правопорушення в умовах особливого періоду (правовий режим воєнного стану), відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 172-18 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 вину не визнав та надав пояснення, які долучив до матеріалів справи, відповідно яким останній зазначив, що він отримавши наказ на охорону державного кордону перебував в прикордонному наряді «Пост спостереження» в межах прикордонного знаку 1372 (94-95 км р. Дунай) в період з 23.00 22.06.2024 по 02.00 23.06.2024 спільно з старшим сержантом ОСОБА_2 Наказ на охорону державного кордону ставила майор ОСОБА_3 . Під час отримання наказу на охорону Державного кордону визначались наступні завдання: недопущення порушення державного кордону та вимог прикордонного режиму; вести спостереження за місцевістю, районами провадження робіт, здійснювати перевірку державного кордону, стану прикордонних знаків, покажчиків та інших інженерних споруд оглядати берегову смугу, перевіряти порядок обліку та утримання причалах плавзасобів, їх плавання в територіальному морі, водах прикордонних річок, озер, інших водойм, вести спостереження за водною поверхнею; здійснювати огляд транспортних засобів, будівель та інших місць можливого укриття правопорушників; перевіряти документи на право перебування у прикордонній смузі й контрольованому прикордонному районі у громадян України, іноземців та осіб без громадянства; проводити опитування осіб, працівників у районах провадження робіт та обслуговуючий персонал транспортних засобів з метою отримання (уточнення) інформації про можливу протиправну діяльність у районі патрулювання; підтримувати взаємодію з інспекторами прикордонної служби відділення моніторингу обстановки, постами технічного спостереження, іншими прикордонними нарядами, у тому числі в пункті пропуску (пункті контролю, контрольному пункті в?їзду-виїзду); здійснювати пошук та вживати заходів щодо затримання правопорушників законодавства з прикордонних питань, документування та збереження ознак правопорушення; забезпечити охорону супроводження (конвоювання) затриманих до підрозділу охорони кордону; дотримуватись заходів маскування. Спостереження за надводною обстановкою в межах ділянки несення служби ускладняються відсутністю прямого доступу до берегової лінії в межах п/зн 1372 (у зв`язку із наявністю портової інфраструктури, зокрема причальної лінії для завантаження/розвантаження суден в районі 94.3 км. р. Дунай), наявністю на рейдових стоянках суден, які створюють «сліпі» зони на акваторії р. Дунаю в межах п/зн 1372.

У зв`язку із відсутністю ознак, які б могли вказувати на порушення ДКУ саме на даному напрямку (місце несення служби приблизно 1000 метрів від прикордонного знаку 1372), відсутністю прикордонно-представницької зустрічі для підтвердження особи, яка ймовірно незаконно перетнула кордон на вказаному напрямку, факт незаконного перетину ДКУ однією особою в районі п/зн 1372 не є підтвердженим.

Під час несення служби в прикордонному наряді ознак порушення чи підготовки до порушення державного кордону зафіксовано не було. На підставі викладено, ОСОБА_1 просив закрити провадження по справу у зв`язку з відсутності в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-18 КУпАП.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши ОСОБА_1 , суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до 1 КУпАП, завданням Кодексу України про адміністративні правопорушення є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством.

Положення ч.ч. 1, 2 ст. 7 КУпАП передбачають, що ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Згідно ст. 9 КУпАП визначено, що адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст. 10 КУпАП адміністративне правопорушення визнається вчиненим умисно, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

Положеннями ст. 245 КУпАП визначено, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці данні встановлюються, зокрема, протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, а також іншими документами.

Згідно ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Відповідно до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно до ст. 256 КУпАП, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

Як вбачається з протоколу про адміністративне правопорушення серії ПдРУ № 263895 від 09.07.2024 року, за результатами проведення службового розслідування встановлено, що в період з 23 год. 00 хв. 22.06.2024 року по 02 год. 00 хв. 23.06.2024 року майстер сержант ОСОБА_1 спільно з старшим сержантом ОСОБА_2 виконуючи обов`язки військової служби в прикордонному наряді «Пост спостереження» допустила незаконне перетинання державного кордону України в районі прикордонного знаку 1372, чим своїми діями вчинив адміністративне правопорушення в умовах особливого періоду (правовий режим воєнного стану), відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 172-18 КУпАП.

Відповідно до ч. 1 ст. 172-18 КУпАП, відповідальність настає за порушення правил несення прикордонної служби особою, яка входить до складу наряду з охорони державного кордону України.

Відповідно до ч. 2 ст. 172-18 КУпАП, відповідальність настає за діяння, передбачені частиною першою цієї статті, вчинені в умовах особливого періоду.

Разом з тим, з висновку службового розслідування по факту порушення державного кордону одним громадянином України з України в Румунію в районі прикордонного знаку № 1372 на ділянці відповідальності відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) від 04.07.2024 року №02.6/271/24-Вн, встановлено, що інспектор прикордонної служби 1 категорії відділення моніторингу обстановки відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип Б) майстер сержант ОСОБА_1 порушив вимогу абзацу 1 пункту 7 глави 2 розділу ІІ та вимоги п. 11 глави 5 розділу ІІ Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України 19.10.2015 року № 1261.

Інструкція про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, яка затверджена Наказом Міністерства внутрішніх справ України 19.10.2015 року № 1261 визначає основні завдання, права, обов`язки та порядок організації служби прикордонних нарядів з охорони державного кордону і під час виконання завдань, спрямованих на реалізацію функцій Державної прикордонної служби України.

Відповідно до п. 1 глави 2 розділу ІІ цієї Інструкції, час несення служби прикордонним нарядом рахується з моменту отримання наказу на охорону державного кордону до доповіді старшому зміни прикордонних нарядів (начальнику підрозділу охорони кордону або визначеній ним особі) про прибуття з ділянки відповідальності та результати несення служби.

Наказ на охорону державного кордону віддається прикордонним нарядам усно або письмово, у тому числі з використанням технічних засобів електронних комунікацій (п. 3 глави 2 розділу ІІ Інструкції).

Кожен прикордонник під час несення служби у прикордонному наряді відповідає за точне та своєчасне виконання покладених на нього завдань та обов`язків (п. 6 розділу ІІ Інструкції).

Відповідно до п. 7 глави 2 розділу ІІ зазначеної Інструкції, під час несення служби прикордонні наряди зобов`язані:

- нести службу відповідно до вимог отриманого наказу на охорону державного кордону;

- стежити за сигналами, що подаються з підрозділу на ділянку та з ділянки у підрозділ, та діяти за ними;

- постійно підтримувати зв`язок з підрозділом охорони кордону;

- у випадку виникнення пожежі на ділянці місцевості, яка безпосередньо прилягає до державного кордону, і якщо є загроза поширення пожежі на суміжну територію - вживати заходів щодо її гасіння;

- надавати, не припиняючи виконання одержаного завдання, необхідну допомогу потерпілим на ділянці, що охороняється, з подальшою доповіддю старшому зміни прикордонних нарядів або черговому підрозділу охорони кордону;

- суворо виконувати заходи маскування і безпеки під час несення служби та дотримуватися слідового режиму;

- здійснювати постійний контроль за повітряним простором (водною поверхнею) на визначеній ділянці;

- припиняти будь-які спроби незаконної зміни проходження лінії державного кордону України;

- у взаємодії із Збройними Силами України, іншими утвореними відповідно до законів України військовими формуваннями, відповідними правоохоронними органами припиняти збройні конфлікти та інші провокації на державному кордоні України та в інших районах несення служби;

- у взаємодії із підрозділами Збройних Сил України та інших військових формувань брати участь у відбитті вторгнення або нападу на територію України, у заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії;

- брати участь у виконанні заходів територіальної оборони, а також заходів, спрямованих на додержання правового режиму воєнного і надзвичайного стану;

- виявляти та припиняти кримінальні та адміністративні правопорушення, протидію яким законодавством віднесено до компетенції Державної прикордонної служби України;

- здійснювати контроль за дотриманням режиму державного кордону, прикордонного режиму, режиму в пунктах пропуску через державний кордон та в контрольних пунктах в`їзду-виїзду;

- здійснювати самостійно або у взаємодії зі співробітниками органів (підрозділів) Національної поліції України і Служби безпеки України в межах контрольованих прикордонних районів контроль за дотриманням іноземцями та особами без громадянства, а також біженцями, особами, які потребують додаткового захисту, та особами, яким надано притулок в Україні, установлених правил перебування на її території;

- приймати заяви про визнання осіб біженцями або особами, які потребують додаткового захисту, у порядку, визначеному Законом України "Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту";

- охороняти та конвоювати затриманих осіб і плавзасоби;

- брати участь у взаємодії із посадовими особами органів (підрозділів) Служби безпеки України, Національної поліції України, Національної гвардії України та інших правоохоронних органів у боротьбі з тероризмом;

- інформувати органи державної влади та громадян про аварії, пожежі, катастрофи, стихійне лихо та інші надзвичайні події на державному кордоні України, у прикордонній смузі та в контрольованих прикордонних районах;

- здійснювати прикордонний контроль і пропуск осіб, транспортних засобів, вантажів у пунктах пропуску через державний кордон та в контрольних пунктах в`їзду-виїзду відповідно до вимог Закону України "Про прикордонний контроль", нормативно-правових актів та актів організаційно-розпорядчого характеру Міністерства внутрішніх справ України, Державної прикордонної служби України;

- здійснювати самостійно або разом із спеціально уповноваженими на те органами державної влади і посадовими особами контроль у районах несення служби за збереженням природних ресурсів і підводної культурної та археологічної спадщини, додержанням правил промислової та іншої діяльності, охороною довкілля.

Відповідно до п. 11 глави 5 розділу ІІ зазначеної Інструкції, пост спостереження - прикордонний наряд у складі одного та більше прикордонників, який призначений для візуального спостереження за певною ділянкою державного кордону чи об`єктом з метою виявлення і затримання правопорушників, виявлення ознак підготовки до порушення державного кордону, а також збирання інших даних обстановки.

Пост спостереження службу несе зі спеціально обладнаного відкритого або прихованого пункту спостереження.

За відсутності спеціально обладнаних пунктів спостереження прикордонний наряд веде спостереження зі зручних для спостереження пунктів місцевості. Він забезпечується приладами спостереження.

Прибувши на пункт спостереження, старший прикордонного наряду зобов`язаний:

- особисто оглянути місцевість у секторі спостереження, уточнити обстановку в прикордонного наряду, що змінюється;

- перевірити документацію, справність технічних засобів електронних комунікацій і сигналізаційних приладів;

- установити або прийняти від прикордонного наряду, що змінюється, прилади спостереження;

- відшукати на місцевості орієнтири, визначити сектори та об`єкти спостереження для кожного прикордонника і на що слід звертати особливу увагу.

Під час несення служби пост спостереження зобов`язаний:

- послідовно оглядати місцевість у визначених секторах та помічати всі зміни;

- при виявленні об`єкта, що тільки з`явився, безперервно спостерігати за ним, зафіксувати час виявлення об`єкта, всі дані про нього, вказавши його характерні ознаки та дії;

- у разі якщо об`єкт порушив кордон чи рухається в бік кордону або його дії свідчать про підготовку до порушення кордону, доповісти про це старшому зміни прикордонних нарядів (черговому підрозділу);

- у разі переміщення об`єкта в смугу спостереження іншого поста (свого або сусіднього підрозділу охорони кордону) повідомити про це чергового підрозділу і, за наявності зв`язку, сусідній пост спостереження;

- при виявленні на території суміжної держави озброєних груп і підрозділів, військової техніки визначити та доповісти старшому зміни прикордонних нарядів їх чисельність (глибину колони), склад, озброєння, порядок і напрямок руху (звідки і куди);

- під час несення служби на узбережжі моря (прикордонної річки, озера чи іншої водойми) вміти швидко й чітко визначати пеленг на судно, його курс, віддалення від берега, швидкість руху і державну належність.

Згідно до ст. 256 КУпАП, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

Водночас диспозиція ч. 2 ст. 172-18 КУпАП є бланкетною, і в разі складання протоколу про адміністративне правопорушення за даною статтею Закону необхідно встановлювати та зазначати в протоколах про адміністративні правопорушення, норми яких саме законів було порушено.

Судом встановлено, що зміст протоколу не містить інформації про порушення ОСОБА_1 положень Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України 19.10.2015 року № 1261, яка є спеціальним законодавством у сфері застосування основних завдань, прав, обов`язків та порядку організації служби прикордонних нарядів з охорони державного кордону, порушення чого може мати наслідками наявність складу за ст. 172-18 КУпАП.

Крім того, зі змісту протоколу не встановлюється які саме порушення правил несення прикордонної служби допустив ОСОБА_1 , який входив до складу наряду з охорони державного кордону України та яким шляхом таке порушення мало місце відповідно до ситуації, визначеної у самому протоколі про адміністративне правопорушення.

Окрім того, суду не надано доказів порушення ОСОБА_1 саме п. 7 глави 2 розділу ІІ Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України 19.10.2015 року № 1261, - несення служби відповідно до вимог отриманого наказу на охорону державного кордону, оскільки матеріали справи не містять доказів того, що ОСОБА_1 ніс службу з невідповідністю до отриманого ним наказу на охорону державного кордону.

Також суд вважає посилання на порушення ОСОБА_1 п. 11 глави 5 розділу ІІ Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України 19.10.2015 року № 1261, є загальним та такими, що не містить у собі жодної конкретики щодо того, що саме було порушено, а сама глава 5 розділу ІІ цієї Інструкції містить загальну інформацію.

Зокрема судом береться до уваги те, що підставою для проведення службового розслідування та у подальшому складанні даного протоколу стала телеграма № 69 від 25.06.2024 року, наданої Прикордонним Уповноваженим Румунії на ділянці Тулча із зазначенням інформації про те, що о 03:00 23.06.2024 року, прикордонні поліцейські Румунії затримали в районі каналу Сіряса, сполучення Четалкіой-Тулча, одного громадянина України, чоловічої статі. За результатами проведених перевірок було констатовано, що зазначена особа незаконно перетнула державний кордон близько 23:20 22.06.2024 року, перетнувши річку Дунай вплав, в районі прикордонного знаку № 1372/95, річковий кілометр.

Проте дана телеграма не містить анкетних даних про особу, яка перетнула державний кордон у зазначеній ділянці, а також матеріали справи не містять письмових пояснень вказаної особи чоловічої статі, з якого б вбачалось ким, коли та де саме було здійснено незаконне перетинання державного кордону України.

На думку суду, наявна телеграма представництва Румунії не являє собою самостійним та належним доказом вчинення ОСОБА_1 інкримінованого йому правопорушення.

Згідно ч. 2 ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Суд позбавлений права самостійно відшукувати докази на користь звинувачення, що узгоджується із рішенням 30.05.2013 року у справі №36673/04 «Малофєєва проти Росії», де Європейський суд з прав людини констатував, що у випадку викладення у протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь звинувачення.

Так, адміністративні матеріали не містять доказів порушення ОСОБА_1 правил несення прикордонної служби.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження по справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

За таких обставин, провадження у справі про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , за ч. 2 ст.172-18 КУпАП закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, за відсутності складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ст.ст. 172-18, 251, 256, 283 КУпАП,

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 ,за ч. 2 ст. 172-18 КУпАП закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, за відсутності складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення.

Повний текст постанови складено 19 липня 2024 року.

Суддя: О.О.Бурнусус