Справа № 650/2616/24
провадження № 3/650/1118/24
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 липня 2024 року в селищі Велика Олександрівка суддя Великоолександрівського районного суду Херсонської області Сікора О.О., за участю особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за частиною третьою статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

в с т а н о в и в :

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення Т0940 № 109 про військове адміністративне правопорушення за частиною третьою статті 172-20 КУпАП від 03 червня 2024 року обвинувачується солдат ОСОБА_1 у тому, що його 02.06.2024 р. о 20:00 годині в пункті тимчасової дислокації батальйону розмінування, який знаходиться в с. Борозенське Бериславського району Херсонської області, було виявлено з явно вираженими ознаками алкогольного сп`яніння (запах з роту, нечітка хода та незмістовна мова). Останньому було запропоновано надати пояснення та добровільно пройти медичне обстеження на стан алкогольного сп`яніння, він в грубій формі відмовився, про що було складено акт відмови. Під час бесіди факт вживання алкоголю ОСОБА_1 не заперечував, однак при складанні протоколу, щоб уникнути відповідальності, почав заперечувати, чим вчинив правопорушення, передбачене частиною третьою статті 172-20 КУпАП, а саме відмова від проходження огляду на алкогольного сп`яніння вчинене в умовах особливого періоду.

На судовому засіданні ОСОБА_1 вину не визнав, пояснив, що він не перебував у стані алкогольного сп`яніння (що підтверджується чеком), та не відмовлявся від проходження медичного огляду. Йому не дали змоги пройти такий огляд.

Заслухавши особу, яка притягається до адміністративної відповідальності та перевіривши матеріали адміністративної справи, суд дійшов таких висновків.

Відповідно до вказаного протоколу вбачається, що уповноважена особа кваліфікувала дії особи, яка притягається до адміністративної відповідальності за частиною третьою статті 172-20 КУпАП, а отже доведенню підлягає відповідний склад адміністративного правопорушення, який полягає, зокрема, у доведенні обставин щодо:

наявності у особи, яка притягається до адміністративної відповідальності статусу військовослужбовця;

виконання нею обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння або відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння;

вчинення відповідних дій в умовах особливого періоду.

Відповідно до статті 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі або в режимі фотозйомки (відеозапису), які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, безпеки на автомобільному транспорті та паркування транспортних засобів, актом огляду та тимчасового затримання транспортного засобу, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами. Обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

З наданих суду матеріалів суд встановив, що дійсно особа, яка притягається до адміністративної відповідальності є військовослужбовцем, у вказаний час та дату виконувала обов`язки військової служби.

Також суд встановив, що солдат ОСОБА_1 02 червня 2024 року о 20.00 год. в пункті тимчасової дислокації батальйону розмінування, який знаходиться в с. Борозенське Бериславського району Херсонської області, був виявлений з явно вираженими ознаками алкогольного сп`яніння (запах з роту, нечітка хода та незмістовна мова), у зв`язку з чим йому було запропоновано пройти медичне обстеження на стан алкогольного сп`яніння, від чого він відмовився.

Вказані обставини не свідчать про можливість притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, передбаченої частиною третьою статті 172-20 КУпАП, оскільки не підтверджують наявності в його діях усіх обов`язкових ознак об`єктивної сторони відповідного правопорушення.

Так, уповноваженою особою в протоколі, при викладенні фабули правопорушення, не зазначено про те, що відповідні обставини мали місце саме в умовах особливого періоду, що є обов`язковим елементом згідно з диспозицією частини третьої статті 172-20 КУпАП.

Уповноважена особа в протоколі вказала про те, що відповідні дії військовослужбовця підлягають кваліфікації за частиною третьою статті 172-20 КУпАП, як відмова від проходження огляду на алкогольного сп`яніння вчинене в умовах особливого періоду, тим самим визначивши свою позицію щодо кваліфікації дій особи та обставин їх вчинення, які при цьому мають відображення у фабулі інкримінованого правопорушення.

Відповідно до пункту 4 Розділу ІІ Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 23 жовтня 2021 року № 329 встановлено, що у протоколі зазначаються: дата і місце його складання, посада, прізвище, імена, по батькові (за наявності) особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативно-правовий акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, імена та по батькові (за наявності), адреси свідків, понятих і потерпілих (якщо вони є); пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи.

При цьому, суть адміністративного правопорушення має відображати усі елементи об`єктивної сторони правопорушення, зокрема обставини щодо його вчинення в умовах особливого періоду.

Саме ті обставини, які вказані при викладенні суті правопорушення і свідчать про те, які саме обставини уповноважена особа встановила, а отже які саме обставини підлягають доказуванню на думку останньої.

Не зазначення тих чи інших обставин при викладенні суті правопорушення свідчить про те, що уповноважена особа їх не встановила, а відповідно підстав для їх перевірки судом немає.

Зазначення вказаної обставини при викладенні кваліфікації дій військовослужбовця, а не при викладенні суті правопорушення, не може свідчити про те, що відповідна обставина була встановлена уповноваженою особою, адже це різні складові протоколу, які переслідують різні цілі.

Якщо суть адміністративного правопорушення свідчить про те, які саме обставини встановила уповноважена особа, а отже які саме обставини мають бути перевірені судом, як про це суд вже зазначав, то кваліфікація діянь особи відображає позицію уповноваженої особи щодо того, як слід на її думку кваліфікувати дії військовослужбовця вже виходячи із суті правопорушення та інших обставин справи.

Тобто кваліфікація дій особи, яка притягається до адміністративної відповідальності не може собою підміняти суть правопорушення.

Таким чином, зважаючи на те, що у протоколі, при викладенні суті правопорушення, не зазначена обставина, яка і утворює склад правопорушення за частиною третьою, а не частиною першою статті 172-20 КУпАП, суд не має підстав її встановлювати та перевіряти. Фактично уповноважена особа не вміняла ОСОБА_1 вчинення відповідного діяння в умовах особливого періоду.

Оскільки умовою притягнення особи до адміністративної відповідальності є встановлення у її діях або бездіяльності усіх обов`язкових елементів складу інкримінованого правопорушення, а в даному випадку встановлено, що в діях ОСОБА_1 уповноважена особа не вбачала їх вчинення в умовах особливого періоду, суд констатує недоведеність вини останнього.

При цьому суд наголошує, що він не вправі самостійно змінювати фабулу викладену у протоколі про адміністративне правопорушення, яка, по суті, становить виклад обвинувачення у вчиненні певного правопорушення, винуватість у скоєнні якого певною особою має доводитися в суді; суд також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі Конвенція).

Так само, чинним КУпАП не передбачено повноважень суду для зміни кваліфікації дій особи, адже це суперечитиме наведеним засадам здійснення правосуддя.

Так, частиною першою статті 6 Конвенції передбачає, що «кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який … встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення». Відповідно до частини другої статті 6 Конвенції «кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку». А згідно з положеннями частини третьої статті 6Конвенції кожний обвинувачений у вчиненні кримінального правопорушення має щонайменше такі права: мати час і можливості, необхідні для підготовки свого захисту; захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд, або за браком достатніх коштів для оплати юридичної допомоги захисника одержувати таку допомогу безоплатно, коли цього вимагають інтереси правосуддя, тощо.

Європейський суд з прав людини (далі - ЄСПЛ) поширює стандарти, які встановлює Конвенція для кримінального провадження, на провадження у справах про адміністративні правопорушення. Наприклад, у справі «Лучанінова проти України» (рішення від 09 червня 2011 року, заява № 16347/02) провадження у справі про адміністративне правопорушення за частиною першою статті 51 КпАП України стосовно заявниці, яка вчинила дрібну крадіжку на загальну суму 0,42 грн, ЄСПЛ розцінив як кримінальне для цілей застосування Конвенції «з огляду на загальний характер законодавчого положення, яке порушила заявниця, а також профілактичну та каральну мету стягнень, передбачених цим положенням». Тим більше «кримінальним обвинуваченням» у розумінні Конвенції слід розглядати протокол про адміністративне правопорушення, передбачене частиною першою статті 164 КУпАП, санкція якої передбачає стягнення у вигляді штрафу від однієї тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, чи без такої (тоді як за КК України мінімальний штраф становить тридцять неоподатковуваних мінімумів доходів громадян).

У справі «Малофєєва проти Росії» («Malofeyeva v. Russia», рішення від 30 травня 2013 року, заява № 36673/04) ЄСПЛ встановив, серед іншого, порушення частини третьої статті 6 Конвенції у зв`язку з тим, що в протоколі про адміністративне правопорушення фабула правопорушення була сформульована лише в загальних рисах без конкретизації обставин вчинення правопорушення («проведення несанкціонованого пікету»), але національні суди, розглянувши справу без участі сторони обвинувачення, відредагували фабулу правопорушення, зазначивши в постанові суду конкретні обставини правопорушення. У зв`язку з цим, на думку ЄСПЛ, заявниці була відома лише кваліфікація діяння, але не фактичні обставини обвинувачення, таким чином, вона була позбавлена можливості належної підготовки до захисту.

У рішенні в справі «Карелін проти Росії» («Karelin v. Russia», заява № 926/08, рішення від 20. Вересня 2016 року) ЄСПЛ розглянув ситуацію, коли національний суд при розгляді справи про адміністративне правопорушення без участі сторони обвинувачення, що цілком відповідало нормам російського законодавства, ініціював дослідження доказів обвинувачення та за результатами дослідження доказів притягнув особу до відповідальності, уточнивши в судовому рішенні фабулу правопорушення, усунувши певні розбіжності та неточності, які мали місце в протоколі про адміністративне правопорушення. При цьому, за логікою ЄСПЛ, за умови відсутності сторони обвинувачення та при наявності певної неповноти чи суперечностей, суду не залишилося нічого іншого, як взяти на себе функції сторони обвинувачення, самостійно відшукуючи докази винуватості особи, що становить порушення частини першої статті 6 Конвенції в частині дотримання принципу рівності сторін і вимог змагального процесу (за цих умов особа позбавлена можливості захищатися від висунутого проти нього обвинувачення перед незалежним судом, а навпаки вона має захищатися від обвинувачення, яке, по суті, судом підтримується).

Висновки викладені Європейським судом справедливості у відповідності до статті 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» є одним з джерел національного права, а отже є обов`язковими до виконання державною Україна.

Таким чином, оскільки суд не має права самостійно редагувати фабулу правопорушення відображену в протоколі, перекваліфіковувати дії особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, самостійно відшукувати докази на користь обвинувачення щодо обставин визнаних судом недоведеними, а учасниками провадження їх надано не було, слід виснувати про вичерпання судом усіх визначених законом можливостей щодо збору доказів, а отже наявності підстав для розгляду справи за наявними матеріалами.

Крім того, ОСОБА_1 надав суду довідку № 43 від 02 червня 2024 року та чек тестування на алкоголь до протоколу № 43, з якого вбачається, що останній пройшов огляд на стан алкогольного сп`яніння 02 червня 2024 року о 21.44 год. та у нього не було виявлено стану алкогольного сп`яніння.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що обставини, які викладені в протоколі про адміністративне правопорушення не знайшли свого підтвердження, а отже провадження у справі належить закрити відповідно до пункту 1 статті 247, пункту 3 частини першої статті 284 КУпАП, у зв`язку з недоведеністю наявності в діях особи складу адміністративного правопорушення, передбаченого частиною третьою статті 172-20 КУпАП.

При цьому, суд звертає увагу на те, що враховує суспільну небезпеку правопорушень, що чиняться у сфері військової дисципліни, необхідність невідворотності покарання порушників та створення умов, які б перешкоджали розповсюдженню таких дій, проте, саме необхідність дотримання вимог статті 62 Конституції України(неможливість обґрунтовувати обвинувачення припущеннями, а усі сумніви щодо доведеності вини особи мають тлумачитись на її користь), вимог статті 6 Конвенції (щодо забезпечення прав обвинувачених) та застосування основних принципів та європейських стандартів щодо рівня доказового забезпечення («поза розумних сумнівів»), зобов`язує суд при розгляді справи та визначення винної особи керуватись, в першу чергу, засадами верховенства права, які покликані забезпечити, насамперед, сучасний правопорядок України в цілому.

Керуючись статями 283, 284 КУпАП, а також іншими наведеними положеннями законодавства, суддя Великоолександрівського районного суду Херсонської області,

п о с т а н о в и в :

Провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене частиною третьою статті 172-20 КУпАП, стосовно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 закрити за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, шляхом подання апеляційної скарги до Херсонського апеляційного суду через Великоолександрівський районний суд Херсонської області.

Суддя: _______________ О.О. Сікора