Провадження № 3/185/4404/24
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 грудня 2024 року суддя Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області Мельник Ю.А., розглядаючи матеріали, що надійшли з Павлоградського РВП ГУНП в Дніпропетровській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м.Павлограда Дніпропетровської області, громадянки України, працюючої «VapeStore», яка зареєстрована та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 , -

за вчинення правопорушення, передбаченого ст.156 ч.4 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

В С Т А Н О В И В :

02.11.2024 року близько 10.35 год. за адресою: м.Павлоград, вул.Центральна, 68, була виявлена гр. ОСОБА_1 , яка здійснила продаж електронної сигарети «Elf Bar 1500» без марок акцизного податку.

Гр. ОСОБА_1 в судове засідання не з`явилась, належним чином сповіщена про час та місце розгляду провадження.

23.12.2024 року від захисника Благодєтєлєвої Є.Я. на адресу суду надійшло письмове клопотання, відповідно до якого остання просить закрити провадження за протоколом про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 за ч.4 ст.156 КУпАП у зв`язку з тим, що при складенні протоколу та з`ясуванні фактичних обставин було допущено суттєві порушення КУпАП, що виключає склад правопорушення в діях ОСОБА_1 . Протокол про адміністративне правопорушення складено з порушеннями, оскільки в ньому містяться неточності та обставини, які не відповідають дійсності В протоколі про адміністративне правопорушення суттю правопорушення зазначено, що « ОСОБА_1 начебто здійснювала продаж електронної сигарети без марок акцизного податку», без вказівки виду тютюнового виробу та доказів продажу цього товару. Крім того, електронна сигарета з огляду на законодавство України не є тютюновим виробом. Так, з 1 січня 2021 року набрав чинності Закон України N 1019-ІХ від 2 грудня 2020 р. «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо обмеження обігу підакцизних товарів, пристроїв для споживання тютюнових виробів без їх згоряння та посилення контролю за продажем таких товарів». Цим законом внесені зміни до Законів України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», «Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров`я населення».Зокрема, нормами закону визначено що терміни: «електронна сигарета», «рідини, що використовуються в електронних сигаретах» вживаються в цьому Законі у значеннях, наведених у Податковому кодексі України. Термін «тютюнові вироби» вживається в цьому Законі у значенні, наведеному в Законі України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» та має таке значення: «тютюнові вироби - сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання чи жування». Терміни «електронна сигарета», «рідини, що використовуються в електронних сигаретах» вживаються в цьому Законі у значеннях, наведених у Податковому кодексі України та мають наступне значення: «14.1.563. електронна сигарета - виріб, який може бути використаний для споживання (вдихання) парів, що утворюються внаслідок нагрівання компонентами такого виробу рідин, що містять або не містять нікотин. Електронні сигарети можуть бути одноразовими або багаторазовими; та 14.1.564. рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях». Відповідно до зазначеного в вбачається, що «тютюнові вироби» та «електронна сигарета» - це не тотожні поняття або слова синоніми. Зокрема вказано, що реалізація суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів - це продаж пива, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, тютюну та промислових замінників тютюну безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших об`єктах громадського харчування (п.п. 14.1.212 п. 14.1 ст. 14 ПКУ). Тютюнові вироби - це сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання чи жування (п.п. 14.1.252 п. 14.1 ст. 14 ПКУ). Отже, електронні сигарети або електронні пристрої для куріння не є виробами з тютюну чи його промислових замінників, що відносяться до відповідних кодів УКТ ЗЕД. Таким чином вважає, що взагалі не можна встановити склад правопорушення, яке інкримінується підзахисній, оскільки поліцейським не зазначено суті правопорушення, яка б відповідала кваліфікації саме ч.4 ст.156 КУпАП. Під час дослідження матеріалів справи можна достеменно встановити, що протокол про адміністративне правопорушення не містить відомостей за якою ціною проводилася реалізація виробів, яких саме тютюнових виробів, не зазначено особу, якій було реалізовано, вартість, не зафіксовано факту продажу та отримання грошей. Сукупність наведених обставин свідчить про те, що в матеріалах справи відсутні докази, які підтверджували б факт вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення за частиною 4 статті 156 КпАП України, а усі сумніви суд має тлумачити на користь останньої відповідно до положень ст.62 Конституції України, а тому вважає, що справу слід закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП.

Відповідно до вимог ст.268 КУпАП, інкриміноване ОСОБА_1 адміністративне правопорушення за ч.4 ст.156 КУпАП не відноситься до правопорушення, за якими присутність у судовому засіданні особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, є обов`язковою, а тому суд вважає за можливе розглянути даний матеріал за відсутності ОСОБА_1 .

При розгляді справи про адміністративне правопорушення суд, відповідно до вимог ст.ст. 245, 280 КУпАП, повинен з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Поліцією в підтвердження винуватості гр. ОСОБА_1 у вчиненому правопорушенні суду були надані письмові докази, яку були досліджені судом:

- протокол про адміністративне правопорушення №214083 серії ВАД від 02.11.2024 року, в якому викладені обставини інкримінованого адміністративного правопорушення, наявний запис про вилучене майно;

- копія рапорту від 02.11.2024 року, відповідно до якого на лінію «102» 02.11.2024 року о 11.17 год. надійшло повідомлення, що за адресою: м.Павлоград, вул.Центральна, буд.68, у торгівельному приміщенні «КУБ», було здійснено продаж електронних цигарок без марок акцизного податку, продавець ОСОБА_1 ;

- письмові пояснення гр. ОСОБА_2 від 02.11.2024 року, відповідно до яких останній пояснив, що 02.11.2024 року близько 10.25 год., знаходячись у торгівельному центрі «КУБ» за адресою: м.Павлоград вул.Соборна, 92А, - на торгівельному островці придбав одноразовий тютюновий пристрій «Elf Bar 1500» за 300 грн. Після того як він розрахувався з продавчинею, до нього підішли працівники поліції, які в присутності двох свідків вилучили в нього даний одноразовий тютюновий виріб;

- копія ліцензії на право роздрібної торгівлі рідинами, що використовуються в електронних сигаретах ТОВ «ІНВЕСТ КРОП ГРУП», яке здійснює господарську діяльність за адресою: Дніпропетровська область, м.Павлоград, вул.Центральна, буд.68, магазин;

- копія витягу з ЄДРЮО та ФОП від 17.05.2024 року, відповідно до якого ТОВ «ІНВЕСТ КРОП ГРУП», бенефіціарним власником якого є ОСОБА_3 , здійснює торгівлю тютюновими виробами в спеціалізованих магазинах та інші види роздрібної торгівлі в неспеціалізованих магазинах;

- копця посвідчення водія гр. ОСОБА_4 ;

- фото торгового комплексу «КУБ» та фото продукції з торгівельної прилавку;

- копія постанови Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 09.04.2024 року про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.156 КУпАП, та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 3400 грн.;

- письмова розписка гр. ОСОБА_1 від 02.11.2024 року про добровільну передачу працівником поліції грошових коштів у розмірі 300 грн. (номіналом 100 і 200 грн.), які остання отримала від продажу електронної сигарети «Elf Bar 1500» без марок акцизного податку;

- квитанція №223 від 02.11.2024 року про отримання на зберігання вилученого майна: одна електронна сигарета марки «Elf Bar 1500» без марок акцизного податку;

- диск із записом інкримінованих подій.

Також, згідно протоколу про адміністративне правопорушення №214083 серії ВАД від 02.11.2024 року було вилучено для тимчасового зберігання у гр. ОСОБА_1 : одну електронну сигарету марки «Elf Bar 1500» без марок акцизного податку;

Виходячи з характеристик виробника, «Elf bar 1500» - це одноразова pod система попередньо заправлена рідиною об`ємом 4,8 мл, сольовий нікотин, міцність становить 50 мг/мл. Пристрій складається з акумулятора ємністю 850 мАч на 1500 затяжок і попередньо заправленого картриджа.

Відповідно до ч.4 ст. 156 КУпАП, передбачена адміністративна відповідальність за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за дії передбачені частиною першою чи третьою цієї статті.

Акцизний податок це непрямий податок на споживання підакцизних товарів (продукції), що включається до ціни таких товарів (продукції).

П.п.14.1.212. п.14.1. ст.14 ПК України передбачає, що реалізація підакцизних товарів (продукції) це будь-які операції на митній території України, що передбачають відвантаження підакцизних товарів (продукції) згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими господарськими, цивільно-правовими договорами з передачею прав власності або без такої, за плату (компенсацію) або без такої, незалежно від строків її надання, а також безоплатного відвантаження товарів, у тому числі з давальницької сировини, реалізація суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів.

Згідно з п.п.213.1.14. п.213.1 ст.213 ПК України, реалізації виробниками та/або імпортерами, у тому числі в роздрібній торгівлі тютюнових виробів, тютюну та промислових замінників тютюну, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, для цілей оподаткування акцизним податком з реалізації суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів.

Відповідно до п.215.1 ст.215 ПК України, до підакцизних товарів належать: тютюнові вироби, тютюн та промислові замінники тютюну; тютюнова сировина, тютюнові відходи; рідини, що використовуються в електронних сигаретах;

Відповідно до п.п.14.1.56-3 та п.п. 14.1.56-4 п.14.1 ст.14 ПК України:

електронна сигарета - виріб, який може бути використаний для споживання (вдихання) парів, що утворюються внаслідок нагрівання компонентами такого виробу рідин, що містять або не містять нікотин. Електронні сигарети можуть бути одноразовими або багаторазовими;

рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях

Законом України «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо приведення деяких норм у відповідність із Законом України «Про Митний тариф України» та уточнення окремих положень» від 16.01.2024 № 3553-IX., який набрав чинності з 1 березня 2024 року та передбачає, що з 1 вересня 2024 року оподатковуються акцизним податком операції з ввезення та реалізації на митній території України товарів за кодом згідно з УКТ ЗЕД 2404 91 90 00 «Інші нікотиновмісні продукти для орального застосування», які включено до переліку підакцизних товарів, - за ставкою 2 363,4 грн. за 1 кілограм (нетто) такого продукту.

Проаналізувавши письмове клопотання ОСОБА_1 про закриття провадження з дослідженими доказами, суд приходить до висновку, що на час продажу 02.11.2024 ОСОБА_1 електронної сигарети «Elf Bar 1500» ОСОБА_2 за 300 грн., вказаний товар відноситься до підакцизних товарів, а тому є предметом адміністративного правопорушення, передбаченого ст.156 КУпАП.

Досліджені судом докази в сукупності є послідовними та не суперечать один одному, а також не суперечать відомостям, викладеним у протоколі про адміністративне правопорушення.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку про доведеність вини гр. ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ст.156 ч.4 КУпАП.

Враховуючи характер і наслідки вчиненого правопорушення, ступінь вини, особу гр. ОСОБА_1 , яка працює, вчинила правопорушення повторно, суд застосовує до останнього адміністративне стягнення у виді штрафу з конфіскацією предметів торгівлі та виручки, одержаної від продажу предметів торгівлі в межах санкції ч.4 ст.156 КУпАП.

У відповідності вимог ст. 40-1 КУпАП та ст.4 Закону України «Про судовий збір» з гр. ОСОБА_1 на користь держави необхідно стягнути судовий збір.

Керуючись ст.ст. 156, 284, 40-1, 36 КУпАП, суддя, -

П О С Т А Н О В И В :

Визнати виною ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ст.156 ч.4 КУпАП.

На підставі ст.156 ч.4 КУпАП ОСОБА_1 притягнути до адміністративної відповідальності та накласти адміністративне стягнення у виді штрафу у розмірі восьмисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає 13600 (тринадцять тисяч шістсот) гривень з конфіскацією предметів торгівлі та виручки, одержаної від продажу предметів торгівлі, а саме: однієї електронної сигарети марки «Elf Bar 1500» без марок акцизного податку (квитанція №223 від 02.11.2024 року) та грошових коштів у розмірі 300 грн. (номіналом 100 і 200 грн.)

Стягнути з ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 605.60 гривень на користь держави.

Штраф має бути сплачений правопорушником не пізніше як через п`ятнадцять днів з дня вручення йому постанови про накладення штрафу, а в разі оскарження такої постанови не пізніш як через п`ятнадцять днів з дня повідомлення про залишення скарги без задоволення.

У разі несплати правопорушником штрафу у встановлений строк, постанова про накладення штрафу надсилається для примусового виконання до відділу державної виконавчої служби за місцем проживання порушника, роботи або за місцезнаходженням його майна в порядку, встановленому законом.

У порядку примусового виконання постанови про стягнення штрафу за вчинення адміністративного правопорушення з правопорушника стягується: подвійний розмір штрафу, визначеного у відповідній статті цього Кодексу.

Строк пред`явлення постанови до виконання 3 місяці.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпровського апеляційного суду через суд першої інстанції шляхом подачі в 10-денний строк з дня винесення постанови апеляційної скарги.

Суддя Ю.А. Мельник