Баранівський районний суд Житомирської області
Справа № 273/566/24
Провадження № 3/273/857/24
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 жовтня 2024 року м.Баранівка

Суддя Баранівського районного суду Житомирської області Самойленко Л.М., з участю секретаря судового засідання Муравської М.М., прокурора Житомирської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Центрального регіону Коки С.Л. (в режимі відеоконференції), особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 та його захисника Васильчука В.П. (в режимі відеоконференції), розглянувши матеріали, які надійшли з Управління стратегічних розслідувань у Житомирській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , працюючого: ФОП ОСОБА_1 , старшого офіцера відділення рекрутингу ІНФОРМАЦІЯ_2 , майора

за ч. 1 ст. 172-4 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

УСТАНОВИЛА:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №187 від 26.02.2024 року ОСОБА_1 , будучи у період з 23.07.2022 по теперішній час старшим офіцером рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 , виконуючи організаційно-розпорядчі функції відповідно до функціональних обов`язків, будучи військовою посадовою особою Збройних Сил України, виконуючи функції держави, в порушення вимог, передбачених пунктом 1 частини 1 статті 25 Закону України "Про запобігання корупції" з моменту призначення на посаду старшого офіцера рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_3 та по даний час займався підприємницькою діяльністю, за результатами якої в період часу з 24.04.2023 по 12.07.2023 отримав дохід в розмірі 12859,00 грн, відповідно до укладених договорів з Баранівським професійним ліцеєм Житомирської обласної державної адміністрації, чим вчинив адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, передбачене ч.1 ст. 172-4 КУпАП .

Прокурор в судовому засіданні просив суд визнати винним ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП з підстав, викладених у протоколі про адміністративне правопорушення, з врахуванням наданих доказів та письмового висновку в порядку ч.1 ст. 250 КУпАП від 23.09.2024.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину свою у вчиненні зазначеного правопорушення не визнав та пояснив, що з 2020 року він є фізичною особою підприємцем. 24.02.2024, в день повномасштабного вторгнення росії в Україну, він видав наказ №2 від 24.02.2022 про призначення ОСОБА_2 уповноваженою особою щодо здійснення підприємницької діяльності від імені ФОП ОСОБА_1 та склав довіреність, якою уповноважив ОСОБА_2 бути його представником з усіх питань здійснення господарської діяльності, добровільно з`явився у місцевий РТЦК, однак лише 23.07.2022 наказом №123 його, майора ОСОБА_1 , відповідно до мобілізаційного призначення призначено та зараховано на посаду старшого офіцера відділення рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_4 оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_5 " сухопутних військ ЗСУ, організаційно-розпорядчі функції у його фунціональні обов`язки не входять. Після його призначення па посаду старшого офіцера відділення рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_6 усі повноваження щодо підприємницької діяльності здійснює його брат ОСОБА_2 . На підприємстві працюють 13 найманих працівників, четверо працевлаштовано після початку повномаштабної війни.

Припинення здійснення підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_1 призвело б до звільнення цих працівників під час воєнного стану.

Фактично він самостійно не здійснював підприємницьку діяльність, так як увесь час виконував військовий обов`язок, у свою чергу, згідно норм ч. 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» він має право не припиняти державну реєстрацію підприємницької діяльності ФОП.

Свідок ОСОБА_2 зазначив, що з 23.07.2022 саме він здійснював підприємницьку діяльність від імені ФОП ОСОБА_1 , укладав та підписував господарські договори.

Представник особи, яка притягається до відповідальності ОСОБА_1 - адвокат Васильчук В.П. просив закрити провадження у даній справі та визнати невинуватим ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення за ч.1 ст.172-4 КупАП, так як в його діях відсутній склад такого адміністративного правопорушення, оскільки відповідно до ч. 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийняті на військову службу за контрактом, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію не припиняється державна реєстрація підприємницької діяльності.

Суд, заслухавши доводи сторін, пояснення свідка ОСОБА_2 , дослідивши матеріали справи, приходить до наступного висновку.

Так, п.п.«г» п.1 ч.1 ст.3 Закону України «Про запобігання корупції» визначено, що суб`єктами, на яких поширюється дія Закону є військові посадові особи Збройних Сил України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України та інших утворених відповідно до законів військових формувань, крім військовослужбовців строкової військової служби, курсантів вищих військових навчальних закладів, курсантів вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, курсантів факультетів, кафедр та відділень військової підготовки.

Відповідно до ч.12 ст.6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Згідно ст.25 Закону України «Про запобігання корупції» особам, зазначеним у п.1 ч.1 ст.3 цього Закону, забороняється: 1) займатися іншою оплачуваною (крім викладацької, наукової і творчої діяльності, медичної практики, інструкторської та суддівської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Згідно ч.2 ст.25 Закону України «Про запобігання корупції» особа, призначена (обрана) на посаду, зазначену в п.1 ч.1 ст.3 цього Закону, зобов`язана не пізніше 15 робочих днів з дня призначення (обрання) на посаду здійснити дії, спрямовані на припинення підприємницької діяльності та припинення її повноважень у складі правління, інших виконавчих чи контрольних органів, наглядової ради підприємства або організації, що має на меті одержання прибутку (крім випадків, якщо особа здійснює функції з управління акціями (частками, паями), що належать державі чи територіальній громаді, та представляє інтереси держави чи територіальної громади в раді (спостережній раді), якщо інше не передбачено Конституцією або законами України.

Відповідно до ч.3 ст.39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, не припиняється державна реєстрація підприємницької діяльності фізичних осіб - підприємців. У разі не провадження ними підприємницької діяльності у період "введення мобілізації» нарахування податків і зборів таким фізичним особам підприємцям не здійснюється.

Частиною першою статті 42 Господарського кодексу України визначено, що підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання підприємцями з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до ч. 1 ст. 172-4 КУпАП відповідальність настає у разі порушення особою встановлених законом обмежень щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 перебуває на обліку у ГУ ДПС в Житомирській області Баранівській ДПІ як фізична особа - підприємець з 30.10.2020, основним видом економічної діяльності є 16.10. Лісопильне та стругальне виробництво. В період часу з 24.04.2023 по 12.07.2023 між ФОП ОСОБА_1 та Баранівським професійним ліцеєм Житомирської обласної державної адміністрації було укладено договори, відповідно до яких ФОП ОСОБА_1 отримано дохід в розмірі 12859,00 грн.(а.с.82-85,87-88,108-118).

Наказом № 123 від 23.07.2022 майора ОСОБА_1 відповідно до мобілізаційного призначення за мобілізаційним планом призначено на посаду старшого офіцера відділення рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_4 оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_5 " сухопутних військ ЗСУ, встановлено 19 тарифний розряд за посадою, шпк "капітан"(а.с.19).

ОСОБА_1 довіреністю, посвідченою нотаріально 24.02.2022, та наказом №2 від 24.02.2022 уповноважив ОСОБА_2 наздійснення підприємницької діяльності від імені ФОП ОСОБА_1 (а.с.89).

Відповідно до ч. 12 ст. 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Організаційно-розпорядчі функції (обов`язки) це обов`язки щодо здійснення керівництва галуззю промисловості, трудовим колективом, ділянкою роботи, виробничою діяльністю окремих працівників на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форм власності.Такі функції виконують, зокрема, керівники міністерств, інших центральних органів виконавчої влади, державних, комунальних підприємств, установ або організацій, їхні заступники, керівники структурних підрозділів, їхні заступники, особи, які керують ділянками робіт.

Згідно оновлених Методичних рекомендацій щодо застосування окремих положень Закону України «Про запобігання корупції» у питаннях запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, дотримання обмежень щодо запобігання корупції Національного агентства питань запобігання корупції від 12 січня 2024 року на військових посадових осіб (п.п. «г» п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції» (далі - Закон)) поширюються встановлені ст. 25 Закону обмеження щодо сумісництва та суміщення з іншими видами діяльності.

Зокрема, таким особам забороняється займатися підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України (п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону).

Водночас за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, не припиняється державна реєстрація підприємницької діяльності фізичних осіб - підприємців. У разі непровадження ними підприємницької діяльності у період проведення мобілізації нарахування податків і зборів таким фізичним особам - підприємцям не здійснюється (ч. 3 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).

Вказане правило щодо неприпинення державної реєстрації підприємницької діяльності фізичних осіб підприємців та використання у зазначеній нормі словосполучення «у разі непровадження ними підприємницької діяльності» свідчить про те, що Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачає (допускає) можливість зайняття вказаними військовослужбовцями, в тому числі військовими посадовими особами, підприємницькою діяльністю.

Враховуючи наведене, зайняття військовими посадовими особами підприємницькою діяльністю не порушуватиме вимоги ст. 25 Закону, оскільки є виключенням («інше», передбачене законом), на яке встановлена ст. 25 Закону заборона щодо зайняття підприємницькою діяльністю не поширюється за певних умов.

Отже, на військовослужбовців, які є суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, заборона займатись підприємницькою діяльністю не поширюється за сукупної наявності таких умов:

-виникла кризова ситуація, що загрожує національній безпеці, оголошено рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану;

-особа, призвана на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий

-період, або прийнята на військову службу за контрактом.

-до такого призову або прийняття на військову службу особа займалася підприємницькою діяльністю (була зареєстрована як фізична особа - підприємець).

-особа стала військовою посадовою особою внаслідок такого призову або прийняття на військову службу за контрактом.

Період, на який заборона щодо зайняття підприємницькою діяльністю, не поширюється, - з моменту призову або прийняття на військову службу за контрактом до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію.

Після закінчення особливого періоду або оголошення рішення про демобілізацію заборона займатись підприємницькою діяльністю поширюватиметься на осіб, які залишаються бути суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, в тому числі військовими посадовими особами (залишаються на військовій службі).

В даних рекомендаціях наголошено, що заборона займатися підприємницькою діяльністю поширюється на військовослужбовців, які до настання обставин, вказаних вище у п.п. 1, 2 цього листа, вже були суб`єктами, зазначеними у п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону, в тому числі військовими посадовими особами, та, відповідно, на них і раніше поширювалась заборона займатись підприємницькою діяльністю.

Слід зазначити, що методичні рекомендації щодо застосування окремих положень Закону України «Про запобігання корупції» у питаннях запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, дотримання обмежень щодо запобігання корупції, Національного агентства питань запобігання корупції, розроблено відповідно до Закону на основі досвіду діяльності Національного агентства з урахуванням найбільш актуальних проблем застосування антикорупційного законодавства, що виникають у осіб, зобов`язаних дотримуватися його вимог. Мета Методичних рекомендацій формування єдиного підходу до дотримання правил запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, обмежень щодо запобігання корупції як невід`ємної складової запобігання вчиненню корупційних і пов`язаних з корупцією правопорушень.

З урахуванням викладеного, оцінивши наведені вимоги законодавства і наявні докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що провадження по даній справі підлягає закриттю на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, оскільки в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП.

Пунктом 1 ст.247 КУпАП визначено, що провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин, як зокрема, відсутність складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст.7 Закону України «Про судовий збір» в разі закриття провадження в справі судовий збір не стягується.

Керуючись ст.ст.1,9,172-4,247,251,252,256,283,284,287-289 КУпАП, суддя

ПОСТАНОВИЛА:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП закрити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Житомирського апеляційного суду через Баранівський районний суд протягом десяти днів з дня її винесення.

Повний текст постанови складено 25.10.2024.

Суддя Людмила САМОЙЛЕНКО